6月27日，市場監(jiān)管部門發(fā)布了《關于公開征求《禁止濫用知識產(chǎn)權排除、限制競爭行為規(guī)定（征求意見稿）》意見的通知》。規(guī)定的目的和立意很明確，為了保護市場公平競爭，鼓勵創(chuàng)新，促進經(jīng)濟發(fā)展，本質(zhì)上與專利法是一致的。
嚴格保護知識產(chǎn)權能夠促進創(chuàng)新，讓真正掌握核心技術的市場主體能夠在競爭中生存下來，從而提高經(jīng)濟發(fā)展的質(zhì)量。國家這幾年也強調(diào)保護知識產(chǎn)權的重要性，采取了多方面的措施。企業(yè)也看能看到知識產(chǎn)權保護環(huán)境正在逐漸改善。但是坦率地說，相比較而言，我們與歐美等發(fā)達國家的知識產(chǎn)權保護環(huán)境和強度還有一定差距，這當然客觀上與經(jīng)濟發(fā)展水平相關。
至少從個人了解的情況來看，當前大部分致力于科技創(chuàng)新的企業(yè)，還是覺得知識產(chǎn)權保護的強度需要加強，而不是保護過度。在實踐中，的確有一些個體存在濫用知識產(chǎn)權的行為，比如利用實用新型和外觀設計不進行實質(zhì)審查的規(guī)定，把已經(jīng)在市場上銷售的其他人的產(chǎn)品申請為實用新型或外觀設計，再通過網(wǎng)絡平臺的投訴機制，以要挾威脅的手段迫使中小網(wǎng)店業(yè)主交納“許可費”，這些行為嚴格來說都不算知識產(chǎn)權濫用。對這些“濫用知識產(chǎn)權行為”的打擊是有必要的。
我們理解的真正意義上利用知識產(chǎn)權達到壟斷程度，進而破壞市場秩序的本土企業(yè)還是少之又少。在美國、歐洲，有很多企業(yè)一開始是依靠自己的核心知識產(chǎn)權，以小博大，進而逐漸成長為巨頭。比如蘋果公司，喬布斯在1977年申請了第一項專利，并在全球進行了布局，我們很難想象，如果蘋果沒有專利，只憑借著喬布斯手工作坊式的生產(chǎn)能力，無論如何也是競爭不過IBM的。如今，我們能夠耳熟能詳?shù)膭?chuàng)新品牌，很多一開始都是依靠著自己的知識產(chǎn)權，從弱小走向強大的。
這里還有一個經(jīng)濟運行的邏輯，對科技創(chuàng)新的行業(yè)來說，弱小的個體如果沒有核心知識產(chǎn)權保護，是無論如何也很難競爭得過大企業(yè)的，也不可能拿到足夠的投資擴大規(guī)模。比如喬布斯車庫里創(chuàng)立的蘋果公司，手工組裝的電腦，怎么可能與當時已是行業(yè)巨頭的IBM競爭呢?但是知識產(chǎn)權保護機制使得喬布斯能夠利用手中的專利排除其他競爭對手，IBM即使實力再強，也不大可能制造與蘋果公司相同的電腦，市場對喬布斯的電腦買單，喬布斯就可以拿到投資。知識產(chǎn)權制度讓喬布斯似乎擁有了個人電腦的“壟斷權”，在這個技術細分市場上，他們能夠做到絕對的壟斷。消費者如果買與蘋果公司相同的電腦，就得找蘋果公司。
這時候蘋果公司在整個個人電腦市場肯定不是絕對壟斷的，但在其知識產(chǎn)權覆蓋的技術和知識產(chǎn)權市場上是絕對的壟斷。如果蘋果公司不許可個人電腦的專利，其他人都不能生產(chǎn)相同的電腦。
蘋果公司的第一件專利
我們再回過來看《濫用知識產(chǎn)權規(guī)定》，第四條：
本規(guī)定所稱相關市場，包括相關商品市場和相關地域市場，依據(jù)《反壟斷法》和《國務院反壟斷委員會關于相關市場界定的指南》進行界定。在涉及知識產(chǎn)權許可等反壟斷執(zhí)法工作中，相關商品市場可以是技術市場，也可以是含有特定知識產(chǎn)權的產(chǎn)品市場，還可能涉及創(chuàng)新（研發(fā)）市場。相關技術市場是指由具有較為緊密替代關系的一組或者一類技術所構成的市場。相關創(chuàng)新(研發(fā))市場是指經(jīng)營者之間就未來新技術或者新產(chǎn)品的研究與開發(fā)進行競爭所形成的市場。
第六條：
具有市場支配地位的經(jīng)營者不得在行使知識產(chǎn)權的過程中濫用市場支配地位，排除、限制競爭。市場支配地位根據(jù)《反壟斷法》和《禁止濫用市場支配地位行為規(guī)定》的規(guī)定進行認定和推定。經(jīng)營者擁有知識產(chǎn)權可以構成認定其市場支配地位的因素之一，但不能僅根據(jù)經(jīng)營者擁有知識產(chǎn)權推定其在相關市場上具有市場支配地位。認定知識產(chǎn)權領域經(jīng)營者具有市場支配地位，可以考慮知識產(chǎn)權的替代性、下游市場對利用知識產(chǎn)權所提供商品的依賴程度、交易相對人對經(jīng)營者的制衡能力等因素。
反復玩味這兩段文字，讀者很難搞清楚“市場支配地位”的確切含義。
從嚴格的字面意義上理解，首先，經(jīng)營者擁有知識產(chǎn)權可以構成認定其市場支配地位的因素之一；
其次，認定認定知識產(chǎn)權領域經(jīng)營者具有市場支配地位，可以考慮知識產(chǎn)權的替代性、下游市場對利用知識產(chǎn)權所提供商品的依賴程度、交易相對人對經(jīng)營者的制衡能力等因素。
我們再以蘋果公司為例，喬布斯申請的第一件蘋果電腦的專利，蘋果公司當時雖然很弱小，但可以認定其具有市場支配地位的因素之一，然后再考慮知識產(chǎn)權的替代性，作為喬布斯團隊最開始的第一款產(chǎn)品，相關專利的保護范圍很寬，具有不可替代性，IBM等企業(yè)很強大，也沒法繞過這件專利。個人電腦是終端產(chǎn)生，下游市場的消費者只能在蘋果公司購買這種個人電腦，有了相關專利，經(jīng)營者似乎沒有制衡能力。
如果狹義地理解，喬布斯在車庫中生產(chǎn)蘋果電腦的情況，是否一開始就可以認定為具有市場支配地位？具有絕對的知識產(chǎn)權支配地位，不可替代性，經(jīng)營者沒有討價還價的能力，獨此一家。
如果這種情況都可能被認定為具有市場支配地位，那我們就需要警惕，很多科技企業(yè)利用知識產(chǎn)權以小博大的情況是否存在風險？
所以“禁止濫用知識產(chǎn)權規(guī)定”的關鍵點是具有“市場支配地位”的定義和認定。如果認定范圍過大，可能會阻斷中小創(chuàng)新個體利用知識產(chǎn)權規(guī)則以小博大的通道，讓保護知識產(chǎn)權的效果打折扣。這一點實在過于重要，需要非常清晰的規(guī)定
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