在中國，“波司登”“金羽杰”都屬于頗具影響力的國民羽絨服品牌。2023年年末北京知識產(chǎn)權(quán)法院二審審結(jié)了北京金羽杰服裝有限公司（下稱金羽杰公司）對波司登羽絨服裝有限公司（下稱波司登公司）提起的關(guān)于羽絨服著作權(quán)侵權(quán)以及不正當(dāng)競爭糾紛訴訟案件，引發(fā)了大家對服裝設(shè)計圖是否構(gòu)成美術(shù)作品、服裝樣板圖是否屬于圖形作品、羽絨服款式與著作權(quán)的關(guān)系等諸多問題的熱烈討論。
而筆者在對兩家公司的知識產(chǎn)權(quán)交鋒進(jìn)行梳理時，被一件專利權(quán)人為波司登的失效外觀專利吸引。
這件外觀專利早在2017就被宣告無效，而最有趣的地方在于,最后關(guān)鍵的無效證據(jù)文件竟然是由專利權(quán)人-波司登公司自己主動提供的。
這是什么情況呢？下面進(jìn)一步來梳理該外觀專利的無效過程。
案情概述
該外觀專利（下稱涉案專利）的申請?zhí)枮?01430395535.4，產(chǎn)品名稱為“羽絨服”，由申請人為波司登羽絨服裝有限公司于2014年10月20日提出申請，并于2015年03月11日獲得授權(quán)。
涉案專利對應(yīng)的產(chǎn)品為波司登B1401122款羽絨服。
2017年04月14日，金羽杰公司作為無效宣告請求人對涉案專利向?qū)＠麖?fù)審委員會提出無效宣告請求。同時金羽杰公司還提供了包括羽絨服加工合同、于2014年09月26日開始的廣告展示照片等若干證據(jù)，用于證明金羽杰公司的183916款羽絨服在涉案專利申請日以前已經(jīng)公開涉案專利中的羽絨服款式。
下圖1中左右兩張圖分別為波司登B1401122款羽絨服和金羽杰183916款羽絨服的官方實物圖片。從照片來看兩家公司的羽絨服款式是否很是相似呢？
圖1
精彩的部分來了。
在2017年05月27日，波司登作為專利權(quán)人進(jìn)行了意見陳述，同時還提交了一些反證。其中反證1為天貓商家品牌商運(yùn)營平臺發(fā)布商品查詢打印件，其內(nèi)容為涉案專利產(chǎn)品波司登B1401122款羽絨服在天貓商城旗艦店的銷售記錄。即反證1證明該款羽絨服于2014年09月24日開始在天貓商城上公開銷售，且網(wǎng)站上的銷售記錄任何人無法修改。
下圖2為整個案件的時間脈絡(luò)圖.
圖2
而正是這個反證1最終導(dǎo)致了波司登的涉案專利被全部無效。
在無效宣告請求審查決定書中可以看到，合議組認(rèn)定專利權(quán)人自認(rèn)涉案專利的外觀設(shè)計產(chǎn)品在提出外觀專利申請之前已在天貓商場上公開銷售、且合議組對該事實予以確認(rèn)，因而涉案專利屬于現(xiàn)有技術(shù)，最終涉案專利因不符合專利法第23條第1款的規(guī)定而全部無效。
復(fù)盤涉案專利的無效過程，可以認(rèn)為，波司登在應(yīng)對無效宣告請求時最大的錯誤在于提供了對己方不利的反證1。
并且該反證1為波司登天貓旗艦店的銷售記錄查詢，屬于波司登公司內(nèi)部的商業(yè)秘密。一般情況下其它公司無法正常獲取。事實上，分析雙方的無效證據(jù)會發(fā)現(xiàn)，如若波司登公司沒有提供該反證1，金羽杰公司提供的加工合同等證據(jù)很大程度上難以對涉案專利構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)公開。
思 考
對于一般企業(yè)而言，在進(jìn)行專利保護(hù)時，這個反面案例能夠給予哪些警示？
（1）首先，在進(jìn)行專利申請時最重要的一點(diǎn)：專利的申請?zhí)峤粦?yīng)當(dāng)在專利產(chǎn)品公開發(fā)表或公開銷售之前。這是為了避免出現(xiàn)自家產(chǎn)品影響自家專利申請的新穎性的情況。
這里需要對新穎性說明的是，對于專利授權(quán)而言，按照專利法第23條第1款規(guī)定：授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計；也沒有任何單位或個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。在這一規(guī)定中，“任何單位或個人”也包括專利權(quán)人自己。因此，波司登公司作為專利權(quán)人，將專利申請方案對應(yīng)的產(chǎn)品在專利申請日以前進(jìn)行公開發(fā)表或公開銷售，則該專利申請方案屬于現(xiàn)有技術(shù)而無法獲得專利授權(quán)。
從打造高價值專利的角度來看，專利的策劃布局可以與項目立項、產(chǎn)品設(shè)計等同步進(jìn)行，利用專利布局的全局性與研發(fā)設(shè)計進(jìn)行思維碰撞。在專利產(chǎn)品設(shè)計最終確定時，相應(yīng)的專利方案也能夠完成提交申請,這樣在保證專利申請先于產(chǎn)品公開的同時，還能夠獲得完善的專利布局。
（2）其次，作為專利無效宣告案件的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)核對所有證據(jù)的有效性，包括但不限于證據(jù)的公開時間、證據(jù)的真實性、證據(jù)的證明力等，尤其是在涉及網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的情況下。
與傳統(tǒng)證據(jù)類型相比，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)具有可刪除、可修改的特點(diǎn)。而隨著網(wǎng)絡(luò)越來越發(fā)達(dá)，有越來越多的主張外觀設(shè)計無效的證據(jù)為網(wǎng)絡(luò)證據(jù)。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是否舉證完整、是否全面，將在很大程度上影響網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是否被采納，從而影響對專利有效性結(jié)論的判定。在這種情況下，更需要對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公開時間、證據(jù)的真實性、內(nèi)容完整性以及公開性進(jìn)行審核認(rèn)定。
在波司登這個案例中，反證1為網(wǎng)絡(luò)商城銷售記錄，屬于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)。合議組不僅需要確認(rèn)證據(jù)的公開時間，同時還確認(rèn)了“網(wǎng)絡(luò)上的銷售記錄任何人無法修改”，這就是對該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性進(jìn)行確認(rèn)。
（3）對于企業(yè)而言，建立高水平的知識產(chǎn)權(quán)管理團(tuán)隊、以及尋求專業(yè)的咨詢和服務(wù)，是一件至關(guān)重要的事情。
在無效宣告請求審查決定書中可以看到，波司登在提交反證1的同時還提供了相應(yīng)的意見陳述，“專利權(quán)人認(rèn)為，專利權(quán)人自己在申請日前公開銷售自己的產(chǎn)品行為不違反專利法第23條第1款的規(guī)定，不能視為現(xiàn)有技術(shù)”。說明波司登公司在提交反證1的同時，完全沒有意識到這是一個會影響自家專利新穎性的內(nèi)部文件。
事實上，這樣的錯誤認(rèn)識在專利領(lǐng)域僅僅屬于常識性的錯誤。如果在做答復(fù)前，有專業(yè)的團(tuán)隊對反證文件以及無效應(yīng)對策略進(jìn)行審核把關(guān)，那么這個錯誤在很大概率上是可以被發(fā)現(xiàn)和避免的。
總 結(jié)
一件專利獲得授權(quán)需要經(jīng)歷改進(jìn)創(chuàng)新、完成專利申請文件撰寫、提交申請、審查、答復(fù)等多個流程，不僅包含了申請人的時間和心力，也包含了長周期里各環(huán)節(jié)中多方資源的合作付出。企業(yè)作為專利權(quán)人，在面對專利無效請求時，應(yīng)當(dāng)以專業(yè)的水平、提供專業(yè)的應(yīng)對方案，避免因簡單的錯誤導(dǎo)致專利權(quán)的遺憾失去。
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