文 | 霍文娟
2023年1月7日，全國(guó)
知識(shí)產(chǎn)權(quán)局局長(zhǎng)會(huì)議在北京召開(kāi)，會(huì)議中指出要嚴(yán)厲打擊非正常專利申請(qǐng)。
國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局于2023年3月28日發(fā)布18份專利代理懲戒決定書，正式開(kāi)啟治理專利代理中的非正常專利申請(qǐng)的行為，此次懲戒涉及多個(gè)業(yè)內(nèi)知名的代理所的數(shù)百件申請(qǐng)，懲戒結(jié)果包括責(zé)令停止承接新的專利代理業(yè)務(wù)12個(gè)月，嚴(yán)重的撤銷專利代理機(jī)構(gòu)注冊(cè)證。
那么，什么專利申請(qǐng)會(huì)被認(rèn)為是非正常專利申請(qǐng)，作為一名專利代理師，又如何避免自己勤勤懇懇撰寫的申請(qǐng)被認(rèn)定為非正常專利申請(qǐng)呢？
關(guān)于非正常專利申請(qǐng)的概念，在2017年4月1日實(shí)施的修訂后的國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局《關(guān)于規(guī)范專利申請(qǐng)行為的若干規(guī)定》中有明確規(guī)定。
該規(guī)定中所稱非正常申請(qǐng)專利的行為是指：
（一）同一單位或者個(gè)人提交多件內(nèi)容明顯相同的專利申請(qǐng)；
（二）同一單位或者個(gè)人提交多件明顯抄襲現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的專利申請(qǐng)；
（三）同一單位或者個(gè)人提交多件不同材料、組分、配比、部件等簡(jiǎn)單替換或者拼湊的專利申請(qǐng)；
（四）同一單位或者個(gè)人提交多件實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)或者技術(shù)效果明顯編造的專利申請(qǐng)；
（五）同一單位或者個(gè)人提交多件利用計(jì)算機(jī)技術(shù)等隨機(jī)生成產(chǎn)品形狀、圖案或者色彩的專利申請(qǐng)；
（六）幫助他人提交或者專利代理機(jī)構(gòu)代理提交本條第一項(xiàng)至第五項(xiàng)所述類型的專利申請(qǐng)。
換而言之，一切只為追求受理通知書、專利授權(quán)證書等，最終為追求政策紅利、騙取自主的申請(qǐng)都是非正常申請(qǐng)，并且該非正常申請(qǐng)具有如上一至六款所示出的特征。
針對(duì)上述特征，筆者進(jìn)一步分析這六款中涉及的情況（已參考國(guó)知局條法司解釋）：
01
同一單位或者個(gè)人提交多件內(nèi)容明顯相同的專利申請(qǐng)
同一單位或者個(gè)人可以為發(fā)明人，也可以為申請(qǐng)人。例如，某公司提交了多件內(nèi)容明顯相同的專利申請(qǐng)，對(duì)應(yīng)的這多件專利申請(qǐng)的發(fā)明人可以相同，也可以不同；再例如，F(xiàn)公司、H公司以及K公司三個(gè)公司分別提交了一件專利申請(qǐng)，這三件專利申請(qǐng)的內(nèi)容明顯相同，并且發(fā)明人有部分相同。
其中，內(nèi)容明顯相同包括兩種情況：
第一種，內(nèi)容完全一致，即記載的文件完全一樣。例如，兩個(gè)專利申請(qǐng)的權(quán)利要求1都是：一種電路，包括放大電路、濾波電路以及開(kāi)關(guān)器件。從權(quán)也完全相同。
第二種，內(nèi)容僅作簡(jiǎn)單的變化，實(shí)質(zhì)是相同的。例如，權(quán)利要求1都是：一種獲取產(chǎn)品信息的方法，包括：獲取產(chǎn)品的二維碼；解析二維碼，得到所述產(chǎn)品的相關(guān)信息。其中一個(gè)專利申請(qǐng)的權(quán)2為：所述相關(guān)信息包括以下至少之一：生產(chǎn)日期、產(chǎn)地、保質(zhì)期。另一個(gè)專利申請(qǐng)的權(quán)2為：所述相關(guān)信息包括以下至少之一：生產(chǎn)日期、保質(zhì)期。
02
同一單位或者個(gè)人提交多件明顯抄襲現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的專利申請(qǐng)
其中的同一單位或者個(gè)人與第一款情況的定義一樣，這里就不再贅述。明顯抄襲現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的專利申請(qǐng)，可以包括完全抄襲、拼湊抄襲和替換式抄襲三種情況。
其中，完全抄襲就是和現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)完全一致，比較好理解，此處就不舉例了。
拼湊式抄襲就是專利申請(qǐng)抄襲了至少兩個(gè)現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)，例如，現(xiàn)有技術(shù)1中公開(kāi)了，太陽(yáng)能電池包括依次疊置的第一電極、襯底、鈍化層、第一摻雜層、減反射層以及第二電極?，F(xiàn)有技術(shù)2公開(kāi)了一種太陽(yáng)能電池，且具體公開(kāi)了：鈍化層包括氮化硅和碳化硅的至少一種。某申請(qǐng)公開(kāi)了：太陽(yáng)能電池包括依次疊置的第一電極、襯底、鈍化層、第一摻雜層、減反射層以及第二電極，其中，鈍化層包括氮化硅和碳化硅的至少一種。
替換式抄襲就是對(duì)現(xiàn)有技術(shù)中的某個(gè)特征進(jìn)行簡(jiǎn)單替換，例如：現(xiàn)有技術(shù)：一種顯示模組，包括背光模組和顯示面板，其中背光模組的光源為L(zhǎng)ED 。某申請(qǐng)：一種顯示模組，包括背光模組和顯示面板，其中背光模組的光源為OLED。
03
同一單位或者個(gè)人提交多件不同材料、組分、配比、部件等簡(jiǎn)單替換或者拼湊的專利申請(qǐng)
這一款包括不同材料的簡(jiǎn)單替換或者拼湊、不同組分的簡(jiǎn)單替換或者拼湊、不同配比的簡(jiǎn)單替換或者拼湊、不同部件的簡(jiǎn)單替換或者拼湊這些情況。
對(duì)于不同材料的簡(jiǎn)單替換或者拼湊，舉一個(gè)簡(jiǎn)單替換的例子，某人提交了三件專利申請(qǐng)，其中，第一件中的獨(dú)權(quán)公開(kāi)了：一種MTJ，包括依次疊置的Co固定層、MgO絕緣勢(shì)壘層以及Fe自由層。第二件中的獨(dú)權(quán)公開(kāi)了：一種MTJ，包括依次疊置的Fe固定層、Al3O2絕緣勢(shì)壘層以及Co自由層。第三件中的獨(dú)權(quán)公開(kāi)了：一種MTJ，包括依次疊置的Al3O2固定層、Al3O2絕緣勢(shì)壘層以及Co自由層。
對(duì)于不同配比、不同部件的簡(jiǎn)單替換或者拼湊與材料的替換或者拼湊類似，只是將對(duì)應(yīng)的材料替換為組分、部件或者配比而已。
04
同一單位或者個(gè)人提交多件實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)或者技術(shù)效果明顯編造的專利申請(qǐng)
例如，某公司提交了多個(gè)專利申請(qǐng)，均為防紫外材料，各種防紫外材料中都包括硬化涂料、紫外線吸收劑和紫外線反射劑，只是這三種材料的重量含量不同。每個(gè)申請(qǐng)的說(shuō)明書中都包括多個(gè)實(shí)施例，這些實(shí)施例中，防紫外材料均僅僅由硬化涂料、紫外線吸收劑和紫外線反射劑組成，但是，這三種材料的重量含量加起來(lái)都不是100%，有的大于100%，有的小于100%。
05
同一單位或者個(gè)人提交多件利用計(jì)算機(jī)技術(shù)隨機(jī)生成產(chǎn)品形狀、圖案或色彩的專利申請(qǐng)
例如，某公司提交了多個(gè)外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)，包括多種產(chǎn)品，有水杯、椅子、桌子等產(chǎn)品，這些產(chǎn)品的圖案均為不同顏色的矩形，圓形、三角形形成的圖案。
06
幫助他人提交或者專利代理機(jī)構(gòu)代理提交本條第一項(xiàng)至第五項(xiàng)所述類型的專利申請(qǐng)
例如：王五將多件明顯相同的專利申請(qǐng)重復(fù)出售給多個(gè)其他人，聯(lián)系人均為王五。
如果專利申請(qǐng)屬于上述六款中的任一款中的情況，后續(xù)就可能收到非正常專利申請(qǐng)初步確認(rèn)意見(jiàn)通知書，后續(xù)一旦被認(rèn)定為非正常申請(qǐng)，就會(huì)受到相應(yīng)的處理或處罰。
所以，在實(shí)際的工作中，代理師有責(zé)任及義務(wù)為客戶的專利布局和專利挖掘提供專業(yè)的意見(jiàn)，避免出現(xiàn)上述任意一種或多種非正常申請(qǐng)專利的情況。
那么，作為一名嚴(yán)格遵守《專利代理?xiàng)l例》，按照規(guī)范的專利代理行為執(zhí)業(yè)的專利代理師應(yīng)該如何避免收到非正常專利申請(qǐng)相關(guān)的通知書呢，筆者歸納以下幾點(diǎn)與各位探討：
1、目前的非正常申請(qǐng)很多是同一個(gè)申請(qǐng)人同天遞交同一領(lǐng)域的大批量案件，因此，對(duì)于發(fā)明點(diǎn)不相關(guān)但是為同一個(gè)申請(qǐng)?jiān)谕粋€(gè)領(lǐng)域中的案件，代理人盡量避免同一時(shí)間大批量遞交，并且及時(shí)提醒申請(qǐng)人。
2、對(duì)于一個(gè)技術(shù)主題下的圍繞核心專利的多個(gè)專利，或者針對(duì)技術(shù)改進(jìn)不大的多個(gè)專利申請(qǐng)應(yīng)該在和客戶充分溝通新創(chuàng)性的前提下，告知非正常專利申請(qǐng)的可能，以提前應(yīng)對(duì)。
3、撰寫過(guò)程中，應(yīng)該核實(shí)實(shí)施例中的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)等，避免相互矛盾的情況。
4、避免大量分案，尤其是從保護(hù)作用方面而言沒(méi)有必要的分案。
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