當(dāng)自己看到的某項外觀設(shè)計專利被別人拿去制作為產(chǎn)品并進(jìn)行銷售時，會不會氣得要起訴侵權(quán)者？
會，在被侵權(quán)后，肯定不能忍氣吞聲任其侵害，否則這就是對違法、犯罪的縱容。當(dāng)然，也不能憑一時之氣就采取非法報復(fù)手段，因為這會導(dǎo)致新的違法、犯罪的發(fā)生。
怎么做呢？必須得是運用法律武器來維護(hù)自身的合法權(quán)益呀！
既然決定要通過法律渠道進(jìn)行維權(quán)了，那么在這個過程中必不可少的就是證據(jù)。法院在審理侵權(quán)案件中都是“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，其中“事實”指的是“被證據(jù)證明的事實”。如果沒有證據(jù)，或者缺少關(guān)鍵證據(jù)，法院將無法查明事實，那么專利權(quán)利人也將無法勝訴。
圖源 PIXABAY
在外觀設(shè)計專利維權(quán)過程中，獲取被控侵權(quán)產(chǎn)品對被訴侵權(quán)方實施侵權(quán)行為加以證明是專利權(quán)人的慣常手段。若要問具體需要什么證據(jù)，基本圍繞這三點展開：權(quán)利證據(jù)、侵權(quán)證據(jù)、權(quán)利人損失證據(jù)和侵權(quán)人獲利證據(jù)。
01權(quán)利證據(jù)
即證明權(quán)利人有權(quán)提出維權(quán)的證據(jù)，以及具體什么權(quán)利的證據(jù)。如果權(quán)利人不能證明自己有權(quán)利維權(quán)，或者持有的權(quán)利不是對方侵犯的權(quán)利，則會面臨敗訴的結(jié)果。權(quán)利的證據(jù)包括：權(quán)利人的產(chǎn)品以及產(chǎn)品包裝、權(quán)利人的宣傳材料等等。
02侵權(quán)證據(jù)
即證明侵權(quán)人侵犯權(quán)利人特定權(quán)利的證據(jù)，需要證明：存在侵權(quán)行為，侵犯的是權(quán)利人的特定權(quán)利，侵權(quán)行為是特定侵權(quán)人所為。
例如，有人在購物網(wǎng)站平臺上銷售假冒某知名品牌的電器，權(quán)利人需要收集到這些證據(jù)：經(jīng)過公證的網(wǎng)站截屏，證明在哪個平臺、哪個網(wǎng)店、什么網(wǎng)址在銷售特定商標(biāo)的電器；經(jīng)過公證的交易過程以及合同、發(fā)票，證明在該網(wǎng)店不但有展示、預(yù)約銷售，而且有真實銷售行為；網(wǎng)店店主和平臺注冊方的身份資料，證明特定的侵權(quán)人是誰等等證據(jù)。
03權(quán)利人損失證據(jù)和侵權(quán)人獲利證據(jù)
維權(quán)的目的之一是讓侵權(quán)人得到懲罰，其中賠償權(quán)利人損失是懲罰的一種方式?，F(xiàn)在在某些案件中出現(xiàn)了加倍賠償權(quán)利人損失的情況，有利于權(quán)利人維權(quán)，有利于遏制侵權(quán)假冒。所以，應(yīng)該提供證明權(quán)利人損失的證據(jù)和證明侵權(quán)人獲利的證據(jù)，這些證據(jù)將成為法院判決侵權(quán)人賠償金額的依據(jù)。
此類證據(jù)包括：侵權(quán)人網(wǎng)站的后臺數(shù)據(jù)、侵權(quán)人的賬本、證明商品的價格網(wǎng)站截圖、發(fā)票、權(quán)利人在特定市場上產(chǎn)品銷售的變化的審計報告、侵權(quán)產(chǎn)品庫存數(shù)量證明、工商部門的查處報告等。
在很多專利侵權(quán)民事案件中，專利權(quán)人通常采用購買被控侵權(quán)產(chǎn)品的方式來固定相關(guān)證據(jù)，在審判實踐中較為常見的是委托公證處對網(wǎng)購的全過程進(jìn)行公證，進(jìn)而得到被訴侵權(quán)一方涉及制造、銷售及許諾銷售行為的相關(guān)證據(jù)。例如采取訂立合同的方式購買一些無法網(wǎng)購的被控侵權(quán)產(chǎn)品，這種方式也通常被法院認(rèn)可。
但有些時候，明明通過購買方式獲得被控侵權(quán)產(chǎn)品，但法院卻認(rèn)為該證據(jù)不能用于證明被訴侵權(quán)方的侵權(quán)行為。
至于為何會出現(xiàn)這種情況，看看一個案例就知道了。
案情簡介
有一原告系“招財貓”外觀設(shè)計的專利權(quán)人，該公司主張被告實施了制造、銷售侵害其外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品的行為，故向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟。
（下方為涉案專利設(shè)計圖，源自知產(chǎn)北京）
為獲得被控侵權(quán)產(chǎn)品，原告委托某律所的工作人員與被告二簽訂《玻璃鋼招財貓制作安裝合同》（下稱涉案合同），涉案合同約定了被告二（即乙方）為該律所工作人員（即甲方）制作玻璃鋼招財貓，并具體約定了數(shù)量、規(guī)格、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與要求、乙方對質(zhì)量合約合規(guī)的保證義務(wù)、乙方根據(jù)甲方要求及時整改或重新制作的義務(wù)等。
（下圖為被控侵權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品，源自知產(chǎn)北京）
另外，原告主張在簽訂合同前，負(fù)責(zé)接待的工作人員名片顯示，其系被告一的員工。因此，原告主張被告一和被告二共同實施了上述侵權(quán)行為。
看上述一系列操作，似乎也沒什么問題對不對？接下來我們看法院是怎么認(rèn)為的。
就侵權(quán)比對而言，被控侵權(quán)外觀設(shè)計與涉案專利構(gòu)成近似的外觀設(shè)計，被控侵權(quán)產(chǎn)品落入涉案外觀設(shè)計專利的保護(hù)范圍。
就被訴侵權(quán)行為而言，涉案合同甲方系原告所委托某律所的工作人員，其獲得原告授權(quán)與被告二簽訂涉案合同，在該合同中約定被告二為其制作玻璃鋼招財貓及相應(yīng)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、參數(shù)等，甲方在合同簽訂后，有權(quán)根據(jù)實際需要變更所需數(shù)量和型號，被告二應(yīng)予調(diào)整。
可見該合同為承攬合同而非買賣合同，被告二系按照甲方的要求完成并交付工作成果，被告二僅為承攬人。
因此，被告二基于承攬合同制造被控侵權(quán)產(chǎn)品的行為應(yīng)視為原告許可的制造行為，不屬于侵權(quán)行為。
原告主張涉案合同所附圖樣是由二被告提供，但未提交證據(jù)予以證明，而且即使該圖樣確由二被告提供，也不能證明二被告履行合同的行為構(gòu)成侵權(quán)或存在除履行合同以外的其他侵權(quán)行為。在案其他證據(jù)亦不能證明二被告實施了侵權(quán)行為。
最后，法院駁回了原告的全部訴訟請求。
看來，在涉及到這類產(chǎn)品的取證時，如何辨別買賣合同和承攬合同顯得尤為關(guān)鍵。
買賣合同
是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。買賣合同的內(nèi)容除約定合同雙方名稱、標(biāo)的、數(shù)量等基本條款外，還可以包括包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。
承攬合同
是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作。
雖然買賣合同與承攬合同之間存在相似性，但二者亦存在較為顯著的區(qū)別，合同法賦予承攬合同中定作人對承攬人的工作有監(jiān)督檢驗的權(quán)利、定作人驗收工作成果的權(quán)利、承攬人未經(jīng)定作人許可不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料等，實質(zhì)上定作人達(dá)到了控制整個加工過程的程度。
法院在審查是否為承攬合同時，重點關(guān)注約定的內(nèi)容是否大部分涉及加工過程，同時雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)是否圍繞加工定作過程展開的，而買賣合同通常只注重與標(biāo)的物的交付和轉(zhuǎn)讓。
具體到上述案件中，涉案合同約定了玻璃鋼招財貓的規(guī)格及具體技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、甲方根據(jù)實際需要變更所需數(shù)量和型號的權(quán)利、乙方根據(jù)甲方的要求就與合同約定不符的情況進(jìn)行整改或重新制作的義務(wù)等，可見涉案合同系承攬合同而非買賣合同。在案無其他證據(jù)能夠證明被告實施了侵權(quán)行為，因此即使被控侵權(quán)外觀設(shè)計與涉案外觀設(shè)計構(gòu)成近似外觀設(shè)計，原告的主張也無法成立。
所以在進(jìn)行專利維權(quán)之前，真得要好好了解一下相關(guān)法律條規(guī)。蝸牛納簡單整理了一下，有需要的朋友們可進(jìn)行收藏。
根據(jù)我國專利法的有關(guān)規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)被授予后任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、銷售其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、銷售依據(jù)該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
最高人民法院關(guān)于審理專利侵權(quán)糾紛案件若干問題的規(guī)定(討論稿) 第三十五條規(guī)定：承攬合同的承攬人由于接受定作人的委托而實施侵犯他人專利權(quán)的行為的，承攬人知道或者應(yīng)當(dāng)知道定作人無相應(yīng)的專利實施許可的，應(yīng)當(dāng)停止侵權(quán)，并與定作人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；承攬人不知道也不應(yīng)當(dāng)知道許可人無權(quán)實施的，應(yīng)當(dāng)停止侵權(quán)，有關(guān)賠償?shù)绕渌袷仑?zé)任依照《中華人民共和國合同法》第三百五十三條的規(guī)定處理，即由定作人承擔(dān)。
同時，實際制造人因為是產(chǎn)品制造行為的參與者，依法也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。在司法實踐中，一般認(rèn)定兩者構(gòu)成共同侵權(quán)，承擔(dān)連帶責(zé)任。通常認(rèn)為：正是名義制造人的行為和實際制造人的行為緊密相聯(lián)，導(dǎo)致了侵權(quán)后果的發(fā)生。通過加工承攬的合同，兩者形成了緊密的意思聯(lián)絡(luò)。但是，當(dāng)專利權(quán)權(quán)利人只起訴名義制造人時，法院無需再追加實際制造人為共同被告。
司法實踐中，對于“來料加工”的委托人和加工人在專利侵權(quán)中是否承擔(dān)連帶責(zé)任多持慎重態(tài)度。加工人只是根據(jù)委托加工人對產(chǎn)品的要求和其提供的材料加工，而且與委托加工人相比，其過錯程度和與侵權(quán)后果的因果關(guān)系沒有委托加工人直接，要求其與委托加工人承擔(dān)連帶責(zé)任，有失公平。因此，一般判決委托加工人和加工人各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
最后的看起來是不是有點復(fù)雜？說起來這種復(fù)雜關(guān)系往往是承攬人和定制人形成的。這里的承攬人一般不知情，但在案件受理后，加工者就應(yīng)該立即停止侵權(quán)行為了，并追究相關(guān)的責(zé)任，以及依法進(jìn)行相關(guān)的民事責(zé)任進(jìn)行賠償。
回到正題，發(fā)現(xiàn)自己的專利為侵權(quán)后第一時間采取維權(quán)行動是正確的，但要注意證據(jù)購買方式是否構(gòu)成了法律認(rèn)可的買賣行為，不要從“買賣”變“承攬”，否則會導(dǎo)致對自己不利的法律后果。
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