今日，國務院反壟斷反不正當競爭委員會出臺關(guān)于藥品領(lǐng)域的反壟斷指南(以下簡稱《指南》)，《指南》共7章55條，一方面明確對藥品領(lǐng)域壟斷行為、不配合反壟斷調(diào)查行為依法從嚴從重處罰，強化法律威懾。另一方面細化豁免制度、寬大制度的適用條件，并結(jié)合藥品領(lǐng)域具體實踐列舉了不構(gòu)成壟斷行為的若干情形，設置“紅綠燈”，明確行為界線，有效規(guī)范藥品領(lǐng)域經(jīng)營者行為。
全文如下：
國務院反壟斷反不正當競爭委員會
關(guān)于藥品領(lǐng)域的反壟斷指南
(2025年1月23日國務院反壟斷反不正當競爭委員會印發(fā))
第一章 總則
第一條 目的和依據(jù)
為了預防和制止藥品領(lǐng)域壟斷行為，引導經(jīng)營者加強反壟斷合規(guī)，維護藥品領(lǐng)域公平競爭市場秩序，鼓勵創(chuàng)新，保護消費者利益和社會公共利益，根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》(以下簡稱《反壟斷法》)等法律規(guī)定，制定本指南。
第二條 相關(guān)概念
(一)藥品，是指用于預防、治療、診斷人的疾病，有目的地調(diào)節(jié)人的生理機能并規(guī)定有適應癥或者功能主治、用法和用量的物質(zhì)，包括中藥、化學藥和生物制品等。本指南所稱中藥包括中藥材、中藥飲片、中藥提取物、中藥配方顆粒和中成藥等;化學藥包括化學原料藥和化學藥制劑;生物制品包括預防用生物制品、治療用生物制品和按生物制品管理的診斷試劑。
(二)化學原料藥(以下簡稱原料藥)，是指符合藥品管理相關(guān)法律法規(guī)要求、用于生產(chǎn)各類化學藥制劑的原材料，是化學藥制劑中的有效成份。
(三)化學藥制劑，是指符合藥品管理相關(guān)法律法規(guī)要求、直接用于人體疾病防治或者診斷的化學藥品。
(四)藥品經(jīng)營者，是指經(jīng)相關(guān)監(jiān)督管理部門批準，從事藥品生產(chǎn)、經(jīng)營的自然人、法人和非法人組織。境外藥品上市許可持有人依法指定的中國境內(nèi)代理人、從事經(jīng)營活動的藥品研制機構(gòu)，視同藥品經(jīng)營者。
第三條 基本原則
反壟斷執(zhí)法機構(gòu)開展藥品領(lǐng)域反壟斷監(jiān)管執(zhí)法堅持以下原則：
(一)保護市場公平競爭。堅持監(jiān)管規(guī)范和促進發(fā)展并重，平等對待各類藥品經(jīng)營者，著力預防和制止藥品領(lǐng)域壟斷行為，維護市場公平競爭秩序。
(二)維護消費者利益。嚴厲打擊藥品領(lǐng)域各種類型的壟斷行為，促進藥品經(jīng)營者依法合規(guī)經(jīng)營，保障藥品穩(wěn)定、有效供應，減輕消費者用藥負擔，維護消費者利益，增進民生福祉。
(三)激發(fā)創(chuàng)新發(fā)展活力。支持藥品經(jīng)營者創(chuàng)新發(fā)展和依法行使知識產(chǎn)權(quán)，有效規(guī)制濫用知識產(chǎn)權(quán)排除、限制競爭行為，鼓勵藥品研發(fā)創(chuàng)新、技術(shù)改進和質(zhì)量提升。
(四)堅持科學高效監(jiān)管。深入把握藥品領(lǐng)域特點和市場競爭規(guī)律，強化競爭分析和法律論證，完善反壟斷事前事中事后全鏈條監(jiān)管，增強執(zhí)法針對性、科學性、有效性，不斷提升監(jiān)管效能。
(五)持續(xù)強化法律威懾。加大藥品領(lǐng)域反壟斷監(jiān)管執(zhí)法力度，對嚴重破壞市場公平競爭、損害消費者利益或者社會公共利益、妨礙創(chuàng)新發(fā)展的壟斷行為，依法從重作出處理，促進藥品行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展。
第四條 藥品網(wǎng)絡銷售的一般規(guī)定
從事藥品網(wǎng)絡銷售、提供藥品網(wǎng)絡交易平臺服務的經(jīng)營者，應當遵守《反壟斷法》規(guī)定，不得利用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)、資本優(yōu)勢以及平臺規(guī)則等從事壟斷行為。
第五條 反壟斷合規(guī)
鼓勵和支持藥品經(jīng)營者加強反壟斷合規(guī)，建立健全反壟斷合規(guī)管理制度，有效識別潛在和現(xiàn)實的反壟斷法律風險，并采取相應的預防和處置措施。
藥品領(lǐng)域行業(yè)協(xié)會應當加強行業(yè)自律，通過競爭倡導、合規(guī)指引等方式，引導藥品經(jīng)營者依法競爭、合規(guī)經(jīng)營，維護良好市場競爭秩序。
第六條 相關(guān)市場界定
界定藥品領(lǐng)域相關(guān)商品市場和相關(guān)地域市場需遵循相關(guān)市場界定的基本依據(jù)和一般原則，進行替代性分析，同時結(jié)合藥品領(lǐng)域特點，考慮技術(shù)、創(chuàng)新等因素。
(一)相關(guān)商品市場
界定藥品相關(guān)商品市場時，可以綜合考慮藥品的用途或者功效(適應癥或者功能主治)、價格、療法(給藥途徑、用藥次序等)、產(chǎn)品特性、禁忌和不良反應、醫(yī)患用藥偏好、監(jiān)管和醫(yī)保政策等因素進行需求替代分析。當供給替代產(chǎn)生的競爭約束類似于需求替代時，可以同時基于市場進入、生產(chǎn)能力、生產(chǎn)設施改造、技術(shù)壁壘等因素進行供給替代分析。
在個案中界定中藥所在相關(guān)商品市場時，還可以基于藥材來源、藥材品質(zhì)、品牌認可度、用藥習慣等因素進行需求替代分析，基于專利權(quán)保護、商業(yè)秘密保護、中藥品種保護、民族醫(yī)藥文化等因素進行供給替代分析。
在個案中界定原料藥相關(guān)商品市場時，由于原料藥對于生產(chǎn)化學藥制劑具有特殊作用，一種原料藥一般構(gòu)成單獨的相關(guān)商品市場，并可能根據(jù)具體情況作進一步細分。如果不同品種原料藥之間具有緊密替代關(guān)系，可以根據(jù)具體情況認定多個品種原料藥構(gòu)成同一相關(guān)商品市場。
在個案中界定化學藥制劑相關(guān)商品市場時，可以基于用途或者功效等因素，認定多種具有緊密替代關(guān)系的化學藥制劑構(gòu)成同一相關(guān)商品市場。如果一種化學藥制劑在特定適應癥上具有不可替代性，可以根據(jù)具體情況認定該化學藥制劑構(gòu)成單獨的相關(guān)商品市場。
藥品供應鏈涵蓋研發(fā)、生產(chǎn)、經(jīng)營等環(huán)節(jié)，根據(jù)個案情形，可以結(jié)合經(jīng)營者所處環(huán)節(jié)界定相關(guān)商品市場。
(二)相關(guān)地域市場
界定藥品相關(guān)地域市場時，可以基于藥品生產(chǎn)、經(jīng)營的相關(guān)資質(zhì)、監(jiān)管標準以及藥品運輸、儲存等因素進行需求替代或者供給替代分析。
不同國家或者地區(qū)關(guān)于藥品生產(chǎn)、經(jīng)營的相關(guān)資質(zhì)和監(jiān)管標準不同。在中國境內(nèi)生產(chǎn)、經(jīng)營藥品，藥品經(jīng)營者應當符合有關(guān)市場準入、生產(chǎn)質(zhì)量和經(jīng)營管理法律法規(guī)要求，進口藥品需獲得中國相關(guān)監(jiān)督管理部門批準。因此，生產(chǎn)、經(jīng)營藥品的相關(guān)地域市場一般界定為中國境內(nèi)市場。
根據(jù)個案情況，在涉及藥品研發(fā)創(chuàng)新業(yè)務時，相關(guān)地域市場可能界定為全球市場;在涉及藥品零售、配送等環(huán)節(jié)時，相關(guān)地域市場可能界定為中國境內(nèi)的一定地域范圍。
第二章 壟斷協(xié)議
第七條 整體分析框架
認定藥品領(lǐng)域的壟斷協(xié)議，適用《反壟斷法》第二章和《禁止壟斷協(xié)議規(guī)定》。通常情況下，首先認定相關(guān)行為是否屬于《反壟斷法》第十七條、第十八條第一款規(guī)定的情形，再分析經(jīng)營者是否能夠證明上述行為符合《反壟斷法》規(guī)定的不予禁止或者豁免條件。
第八條 固定或者變更藥品價格
具有競爭關(guān)系的藥品經(jīng)營者就固定或者變更藥品價格達成下列協(xié)議，一般會構(gòu)成《反壟斷法》第十七條第一項禁止的壟斷協(xié)議：
(一)固定或者變更藥品出廠價、對客戶的報價等藥品銷售價格、采購價格或者價格變動幅度、利潤水平或者折扣、手續(xù)費等其他費用;
(二)約定采用據(jù)以計算藥品價格的標準公式、算法、規(guī)則等;
(三)限制參與協(xié)議的藥品經(jīng)營者的自主定價權(quán)，要求聯(lián)合定價、不得自主降價等;
(四)通過第三方主體(如上下游藥品經(jīng)營者或者信息平臺)、行業(yè)會議等進行意思聯(lián)絡或者信息溝通，就藥品價格協(xié)調(diào)一致或者作出一致行為;
(五)通過其他方式固定或者變更藥品價格。
第九條 限制藥品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量
具有競爭關(guān)系的藥品經(jīng)營者就限制藥品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量達成下列協(xié)議，一般會構(gòu)成《反壟斷法》第十七條第二項禁止的壟斷協(xié)議：
(一)以聯(lián)合限制產(chǎn)量、固定產(chǎn)量、停止生產(chǎn)等方式限制藥品的生產(chǎn)數(shù)量，或者限制特定品種、規(guī)格藥品的生產(chǎn)數(shù)量，或者通過給予具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者補償?shù)姆绞郊s定其不生產(chǎn)特定藥品或者限制特定藥品的生產(chǎn)數(shù)量等;
(二)以限制投放量等方式限制藥品的銷售數(shù)量，或者限制特定品種、規(guī)格藥品的銷售數(shù)量，或者約定具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者不對外銷售或者限制其銷售數(shù)量;
(三)通過其他方式限制藥品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量。
第十條 分割銷售市場或者原材料采購市場
具有競爭關(guān)系的藥品經(jīng)營者就分割銷售市場或者原材料采購市場達成下列協(xié)議，一般會構(gòu)成《反壟斷法》第十七條第三項禁止的壟斷協(xié)議：
(一)分割藥品銷售地域、市場份額、銷售對象、銷售收入、銷售利潤或者銷售藥品的種類、數(shù)量、時間;
(二)分割生產(chǎn)藥品的原料、輔料、包裝材料、容器等原材料的采購區(qū)域、種類、數(shù)量、時間或者供應商;
(三)通過其他方式分割藥品銷售市場或者藥品原材料采購市場。
第十一條 限制購買新技術(shù)、新設備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新藥品
具有競爭關(guān)系的藥品經(jīng)營者就限制購買新技術(shù)、新設備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新藥品達成下列協(xié)議，一般會構(gòu)成《反壟斷法》第十七條第四項禁止的壟斷協(xié)議：
(一)限制購買、租賃、使用生產(chǎn)藥品的新技術(shù)、新工藝、新設備;
(二)限制投資、研發(fā)新的藥品品種、劑型、用途或者生產(chǎn)藥品的新技術(shù)、新工藝、新設備;
(三)通過其他方式限制購買生產(chǎn)藥品的新技術(shù)、新設備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新藥品。
第十二條 聯(lián)合抵制交易
具有競爭關(guān)系的藥品經(jīng)營者就聯(lián)合抵制交易達成下列協(xié)議，一般會構(gòu)成《反壟斷法》第十七條第五項禁止的壟斷協(xié)議：
(一)通過拖延、中斷與特定經(jīng)營者的交易或者設置限制性條件等，聯(lián)合拒絕向特定經(jīng)營者供應或者銷售藥品;
(二)聯(lián)合拒絕采購或者銷售特定經(jīng)營者的藥品;
(三)聯(lián)合限定特定經(jīng)營者不得與其具有競爭關(guān)系的藥品經(jīng)營者進行交易;
(四)通過其他方式聯(lián)合抵制交易。
第十三條 反向支付協(xié)議
被仿制藥專利權(quán)人與仿制藥申請人之間具有實際或者潛在的競爭關(guān)系。被仿制藥專利權(quán)人無正當理由給予或者承諾給予仿制藥申請人直接或者間接的利益補償，仿制藥申請人作出不挑戰(zhàn)該被仿制藥相關(guān)專利權(quán)的有效性、延遲進入該被仿制藥相關(guān)市場或者不在特定地域銷售仿制藥等不競爭承諾的反向支付協(xié)議，可能構(gòu)成《反壟斷法》第十七條禁止的壟斷協(xié)議。
分析反向支付協(xié)議是否構(gòu)成壟斷協(xié)議，可以考慮以下因素：
(一)被仿制藥專利權(quán)人給予或者承諾給予仿制藥申請人的利益補償是否明顯超出被仿制藥專利相關(guān)糾紛解決成本且無法作出合理解釋;
(二)協(xié)議是否實質(zhì)延長了被仿制藥專利權(quán)人的市場獨占時間或者阻礙、影響仿制藥進入相關(guān)市場;
(三)其他排除、限制相關(guān)市場競爭的因素。
第十四條 固定轉(zhuǎn)售價格和限定最低轉(zhuǎn)售價格
藥品經(jīng)營者與交易相對人之間達成下列固定轉(zhuǎn)售藥品價格或者限定轉(zhuǎn)售藥品最低價格的協(xié)議，一般會構(gòu)成《反壟斷法》第十八條第一款第一項、第二項禁止的壟斷協(xié)議：
(一)通過書面協(xié)議、口頭約定、調(diào)價函、維價通知等形式固定交易相對人向第三人轉(zhuǎn)售藥品的價格水平、價格變動幅度等，或者限定最低價格水平、價格變動幅度等;
(二)通過固定或者限定交易相對人利潤水平或者折扣、返利、手續(xù)費等其他費用間接固定轉(zhuǎn)售藥品價格或者限定轉(zhuǎn)售藥品的最低價格;
(三)通過其他方式固定轉(zhuǎn)售藥品價格或者限定轉(zhuǎn)售藥品最低價格。
藥品經(jīng)營者實施固定轉(zhuǎn)售價格或者限定最低轉(zhuǎn)售價格行為，可能通過減少返利或者折扣、收取違約金或者保證金、拒絕供貨、解除協(xié)議等懲罰措施，或者以給予返利或者折扣、優(yōu)先供貨、提供支持等獎勵措施，強制或者變相強制交易相對人進行轉(zhuǎn)售價格限定，或者通過檢查交易相對人銷售記錄和發(fā)票、聘請第三方或者借助數(shù)據(jù)和算法等手段對轉(zhuǎn)售價格進行監(jiān)督監(jiān)測。
藥品經(jīng)營者與交易相對人達成上述協(xié)議的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)推定協(xié)議具有排除、限制競爭效果，構(gòu)成壟斷協(xié)議。藥品經(jīng)營者能夠證明協(xié)議不具有排除、限制競爭效果的，不予禁止。藥品經(jīng)營者證明協(xié)議不具有排除、限制競爭效果，需提供證據(jù)證明該協(xié)議不會排除、限制品牌內(nèi)和品牌間競爭且不會產(chǎn)生不利競爭的累積效果，不會產(chǎn)生提高藥品價格、減少藥品供應、增加藥品市場進入難度等后果。
第十五條 不構(gòu)成壟斷協(xié)議的情形
藥品經(jīng)營者從事以下行為，一般不構(gòu)成《反壟斷法》第十八條規(guī)定的壟斷協(xié)議：
(一)委托他人代理藥品銷售業(yè)務，并設置銷售價格或者其他與代理業(yè)務相關(guān)的交易條件的;
(二)在依據(jù)藥品集中采購相關(guān)規(guī)則開展的藥品采購中，由藥品經(jīng)營者進行投標或者議價，其交易相對人根據(jù)該價格向集中采購范圍內(nèi)的終端醫(yī)療機構(gòu)銷售藥品的;
(三)藥品經(jīng)營者負責藥品銷售、推廣等業(yè)務并決定銷售價格，其交易相對人僅提供進口、配送、收款、開票、技術(shù)支持等輔助服務的。
前款第一項所稱代理，指藥品經(jīng)營者不轉(zhuǎn)移藥品所有權(quán)并自行承擔銷售風險的代理行為，不包括名為代理實為銷售的包銷、經(jīng)銷等行為。
第十六條 經(jīng)營者的組織和實質(zhì)性幫助行為
經(jīng)營者的下列行為，可能構(gòu)成《反壟斷法》第十九條禁止的組織、實質(zhì)性幫助行為：
(一)提供藥品網(wǎng)絡交易平臺服務的經(jīng)營者或者其他第三方經(jīng)營者在藥品經(jīng)營者達成或者實施壟斷協(xié)議過程中，對協(xié)議的主體范圍、主要內(nèi)容、履行條件等具有決定性或者主導作用;
(二)組織、協(xié)調(diào)或者促成具有競爭關(guān)系的藥品經(jīng)營者獲得或者交流競爭性敏感信息，進行意思聯(lián)絡，達成或者實施壟斷協(xié)議;
(三)通過提供價格監(jiān)測服務，或者利用平臺規(guī)則、數(shù)據(jù)和算法等為壟斷協(xié)議的達成或者實施提供必要的支持、創(chuàng)造關(guān)鍵性的便利條件或者提供其他重要幫助;
(四)通過其他方式組織達成壟斷協(xié)議或者提供實質(zhì)性幫助。
第十七條 行業(yè)協(xié)會的組織行為
藥品領(lǐng)域行業(yè)協(xié)會不得組織藥品經(jīng)營者達成或者實施壟斷協(xié)議，不得為藥品經(jīng)營者達成或者實施壟斷協(xié)議提供便利條件。
第十八條 豁免制度
藥品經(jīng)營者主張協(xié)議適用《反壟斷法》第二十條的，需要提供證據(jù)證明協(xié)議符合《反壟斷法》第二十條、《禁止壟斷協(xié)議規(guī)定》第二十條規(guī)定的條件。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)根據(jù)個案情況依法作出認定。
藥品經(jīng)營者為了研究開發(fā)新的藥品品種、劑型、用途或者生產(chǎn)藥品的新技術(shù)、新工藝、新設備而與他人達成聯(lián)合研發(fā)或者付費由他人研發(fā)的協(xié)議，涉嫌構(gòu)成壟斷協(xié)議的，可以依據(jù)《反壟斷法》第二十條第一款第一項主張豁免。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定上述研發(fā)協(xié)議是否符合豁免條件時，會綜合考慮研發(fā)成果的經(jīng)濟與社會效益，協(xié)議方之間的關(guān)系及其對相關(guān)市場的控制力，協(xié)議限制競爭的內(nèi)容、方式和程度，以及協(xié)議對完成研發(fā)的必要性等因素。
反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定被調(diào)查的協(xié)議能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益，可以考慮下列因素：
(一)增加藥品品種;
(二)提高藥品安全性、有效性、可及性;
(三)縮短藥品上市周期;
(四)降低消費者用藥負擔;
(五)保障突發(fā)公共衛(wèi)生事件時期或者國家藥品儲備所需的藥品有效供給。
第三章 濫用市場支配地位
第十九條 整體分析框架
認定藥品領(lǐng)域的濫用市場支配地位行為，適用《反壟斷法》第三章和《禁止濫用市場支配地位行為規(guī)定》。通常情況下，首先需要界定相關(guān)市場，認定藥品經(jīng)營者在相關(guān)市場是否具有市場支配地位，再結(jié)合藥品經(jīng)營者提出的正當理由以及相關(guān)行為是否排除、限制競爭，具體分析是否構(gòu)成濫用市場支配地位行為。
第二十條 市場支配地位的認定
反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依據(jù)《反壟斷法》第二十三條、第二十四條的規(guī)定，認定或者推定藥品經(jīng)營者具有市場支配地位。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以結(jié)合藥品領(lǐng)域特點，考慮藥品經(jīng)營者擁有專利等知識產(chǎn)權(quán)情況、控制藥品供應鏈情況、監(jiān)管法律法規(guī)和政策影響、交易相對人的制衡能力等因素。
認定兩個以上的藥品經(jīng)營者具有市場支配地位，還應當考慮藥品經(jīng)營者的行為一致性、市場結(jié)構(gòu)、相關(guān)市場透明度、相關(guān)藥品同質(zhì)化程度等因素。
第二十一條 不公平高價
具有市場支配地位的藥品經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，以不公平的高價銷售藥品。分析是否構(gòu)成《反壟斷法》第二十二條第一款第一項禁止的不公平高價行為，可以考慮以下因素：
(一)藥品的銷售價格明顯高于其他經(jīng)營者在相同或者相似市場條件下，銷售同種藥品或者可比較藥品的價格;
(二)藥品的銷售價格明顯高于同一經(jīng)營者在相同或者相似市場條件下，不同區(qū)域銷售同種藥品或者可比較藥品的價格;
(三)藥品的銷售價格明顯高于同一經(jīng)營者在相同或者相似市場條件下，不同時期銷售同種藥品或者可比較藥品的價格;
(四)在成本基本穩(wěn)定的情況下，超過正常幅度提高藥品銷售價格;
(五)在成本增長的情況下，銷售藥品的提價幅度明顯高于成本增長幅度;
(六)通過虛假交易、層層加價等方式，不當推高藥品銷售價格。
第二十二條 拒絕交易
具有市場支配地位的藥品經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，沒有正當理由拒絕與交易相對人進行藥品交易。分析是否構(gòu)成《反壟斷法》第二十二條第一款第三項禁止的拒絕交易行為，可以考慮以下因素：
(一)以縮減藥品生產(chǎn)規(guī)模、減少藥品供貨數(shù)量等方式，實質(zhì)性削減與交易相對人的現(xiàn)有交易數(shù)量;
(二)以延遲藥品供貨、停止藥品生產(chǎn)等方式，拖延、中斷與交易相對人的現(xiàn)有交易;
(三)拒絕與交易相對人進行新的交易;
(四)以虛假自用等方式拒絕與交易相對人進行交易;
(五)以設置高額保證金或者其他嚴重損害交易相對人利益的限制性條件等方式，變相拒絕與交易相對人進行交易。
具有市場支配地位的原料藥經(jīng)營者，沒有正當理由，通過拒絕交易，降低原料藥市場供應量，提高原料藥銷售價格，或者通過拒絕交易，排除、限制下游市場競爭，使自身或者特定經(jīng)營者獲得不當競爭優(yōu)勢，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以認定構(gòu)成《反壟斷法》第二十二條第一款第三項禁止的濫用市場支配地位行為。
第二十三條 限定交易
具有市場支配地位的藥品經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，沒有正當理由從事限定交易行為。分析是否構(gòu)成《反壟斷法》第二十二條第一款第四項禁止的限定交易行為，可以考慮以下因素：
(一)限定交易相對人只能向其購買或者銷售藥品，不得與其他經(jīng)營者進行交易;
(二)限定交易相對人只能向其指定的經(jīng)營者購買或者銷售藥品;
(三)限定交易相對人不得與特定經(jīng)營者進行交易。
從事上述限定交易行為可以是直接限定，也可以是采取懲罰性措施或者激勵性措施等方式變相限定。
第二十四條 搭售
具有市場支配地位的藥品經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，沒有正當理由在藥品交易中違背交易慣例、使用習慣等，以交易相對人難以選擇、更改、拒絕的方式，從事組合銷售或者捆綁銷售行為。分析是否構(gòu)成《反壟斷法》第二十二條第一款第五項禁止的搭售行為，可以考慮以下因素：
(一)搭售其他藥品;
(二)搭售藥用輔料、包材、醫(yī)療器械等;
(三)搭售其他商品。
第二十五條 附加其他不合理的交易條件
具有市場支配地位的藥品經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，沒有正當理由在藥品交易中附加不合理的交易條件。分析是否構(gòu)成《反壟斷法》第二十二條第一款第五項禁止的附加其他不合理的交易條件行為，可以考慮以下因素：
(一)對藥品采購數(shù)量附加不合理的限制;
(二)對藥品銷售對象、地域、價格、數(shù)量等附加不合理的限制;
(三)要求交易相對人交納不合理的保證金，或者在藥品價款之外附加其他不合理費用;
(四)對藥品銷售的合同期限、支付方式、運輸及交付方式等附加不合理的限制;
(五)提供原料藥的藥品經(jīng)營者，要求獲取交易相對人生產(chǎn)藥品的全部或者部分銷售權(quán)，或者要求交易相對人提供藥品銷售返利;
(六)附加與交易標的無關(guān)的其他不合理交易條件。
第二十六條 差別待遇
具有市場支配地位的藥品經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，沒有正當理由對條件相同的交易相對人在交易條件上實行差別待遇。分析是否構(gòu)成《反壟斷法》第二十二條第一款第六項禁止的差別待遇行為，可以考慮以下因素：
(一)藥品的交易價格或者給予的折扣明顯不同;
(二)藥品的數(shù)量、品種、等級等明顯不同;
(三)藥品交易的付款方式、交付方式等其他影響交易相對人參與市場競爭的條件明顯不同。
條件相同是指藥品交易相對人之間在交易安全、交易成本、規(guī)模和能力、信用狀況、所處交易環(huán)節(jié)、交易持續(xù)時間等方面不存在實質(zhì)性影響交易的差別。
第二十七條 其他濫用市場支配地位行為
藥品經(jīng)營者實施以不公平的低價購買商品、以低于成本的價格銷售商品以及國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定的其他濫用市場支配地位行為的，依據(jù)《反壟斷法》第三章和《禁止濫用市場支配地位行為規(guī)定》分析。
具有市場支配地位的藥品專利權(quán)人，通過對已有專利技術(shù)方案的重新設計，獲取新的藥品專利權(quán)，并采取停止銷售、回購等措施，實現(xiàn)原專利藥品向新專利藥品轉(zhuǎn)換的產(chǎn)品跳轉(zhuǎn)行為，阻礙仿制藥經(jīng)營者有效開展競爭的，可能構(gòu)成《反壟斷法》第二十二條第一款第七項禁止的濫用市場支配地位行為。
分析產(chǎn)品跳轉(zhuǎn)行為是否構(gòu)成濫用市場支配地位行為，可以考慮以下因素：
(一)新專利藥品是否未能顯著改進藥品的用途或者功效、顯著提升藥品的安全性等;
(二)實施原專利藥品向新專利藥品的轉(zhuǎn)換時，相關(guān)經(jīng)營者是否已經(jīng)計劃推出仿制藥;
(三)原專利藥品向新專利藥品的轉(zhuǎn)換行為是否阻礙、影響仿制藥進入相關(guān)市場或者開展有效競爭;
(四)患者、醫(yī)師的選擇范圍是否會受到實質(zhì)性限制;
(五)是否存在正當理由。
第二十八條 分工協(xié)作濫用市場支配地位
兩個以上的藥品經(jīng)營者分工協(xié)作從事藥品生產(chǎn)、經(jīng)營活動并以相互配合的方式濫用市場支配地位的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以結(jié)合個案情況，認定上述經(jīng)營者是實施濫用市場支配地位行為的共同主體。
分析兩個以上的藥品經(jīng)營者是否是實施濫用市場支配地位行為的共同主體，可以考慮以下因素：
(一)參與或者控制藥品產(chǎn)業(yè)鏈的同一或者不同環(huán)節(jié);
(二)分工參與藥品的采購、生產(chǎn)或者銷售等活動;
(三)不同藥品經(jīng)營者的行為對壟斷行為的實施不可或缺;
(四)共同獲取并分配壟斷利潤。
第四章 經(jīng)營者集中
第二十九條 整體分析框架
《反壟斷法》禁止經(jīng)營者實施具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中。藥品領(lǐng)域的經(jīng)營者集中達到《國務院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》規(guī)定的申報標準的，應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報或者申報后未獲得批準的不得實施集中。國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依據(jù)《反壟斷法》和《經(jīng)營者集中審查規(guī)定》，對藥品領(lǐng)域的經(jīng)營者集中進行審查，并對違法實施的經(jīng)營者集中進行調(diào)查處理。
第三十條 未達申報標準的經(jīng)營者集中
由于部分藥品品種市場規(guī)模相對較小或者藥品經(jīng)營者處于早期發(fā)展階段，經(jīng)營者年度營業(yè)額可能沒有達到國務院規(guī)定的申報標準。藥品領(lǐng)域的經(jīng)營者集中未達到申報標準，但有證據(jù)證明該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以要求經(jīng)營者申報并書面通知經(jīng)營者。
任何單位和個人發(fā)現(xiàn)未達申報標準但具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中,可以向國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)書面反映,并提供相關(guān)事實和證據(jù)。國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)經(jīng)核查,對有證據(jù)證明未達申報標準的經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的,依照《經(jīng)營者集中審查規(guī)定》第八條進行處理。
第三十一條 藥品經(jīng)營者依法實施經(jīng)營者集中的規(guī)定
藥品經(jīng)營者可以通過公平競爭、自愿聯(lián)合，依法實施集中，擴大經(jīng)營規(guī)模，提高市場競爭能力，特別是藥品研發(fā)創(chuàng)新能力。
第三十二條 藥品領(lǐng)域經(jīng)營者集中的常見類型
藥品領(lǐng)域經(jīng)營者集中包括橫向集中、縱向集中和混合集中等。橫向經(jīng)營者集中，是指參與集中的經(jīng)營者為同一相關(guān)市場中的實際或者潛在競爭者的經(jīng)營者集中。在藥品領(lǐng)域，判斷涉及潛在競爭者的經(jīng)營者集中可能需要考察未上市藥品包括在研藥品等情況?？v向經(jīng)營者集中，主要涉及具有上下游關(guān)系的經(jīng)營者之間的集中。在藥品領(lǐng)域，縱向經(jīng)營者集中包括但不限于上游原料藥生產(chǎn)企業(yè)與下游藥品生產(chǎn)企業(yè)之間的集中，上游藥品研發(fā)服務企業(yè)與下游藥品生產(chǎn)企業(yè)之間的集中，上游藥品生產(chǎn)企業(yè)與下游藥品經(jīng)營企業(yè)之間的集中等?；旌辖?jīng)營者集中，一般指既不存在橫向競爭關(guān)系也不存在縱向關(guān)系的經(jīng)營者之間的集中。對藥品領(lǐng)域的混合經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)重點關(guān)注具有相鄰或者互補等關(guān)系的經(jīng)營者之間的集中。
第三十三條 涉及知識產(chǎn)權(quán)的交易可能構(gòu)成經(jīng)營者集中的情形
藥品行業(yè)屬于知識產(chǎn)權(quán)密集行業(yè)。經(jīng)營者通過涉及藥品知識產(chǎn)權(quán)的交易取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響，可能構(gòu)成經(jīng)營者集中。
第三十四條 經(jīng)營者與執(zhí)法機構(gòu)的商談
鼓勵藥品領(lǐng)域經(jīng)營者在實施經(jīng)營者集中前，盡早就相關(guān)問題與反壟斷執(zhí)法機構(gòu)進行商談。
第三十五條 藥品領(lǐng)域經(jīng)營者集中審查的考量因素
國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)審查藥品領(lǐng)域的經(jīng)營者集中，依據(jù)《反壟斷法》第三十三條和《經(jīng)營者集中審查規(guī)定》第三章有關(guān)規(guī)定，可以考慮以下因素：
(一)參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力。評估藥品經(jīng)營者對市場的控制力,可以考慮參與集中的藥品經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額、藥品的替代程度、控制藥品銷售市場或者藥品原材料采購市場的能力、財力、研發(fā)創(chuàng)新能力、藥品上市許可資質(zhì)、擁有專利/專有技術(shù)/藥品數(shù)據(jù)等情況、參與或者控制藥品產(chǎn)業(yè)鏈的情況等,以及相關(guān)市場的市場結(jié)構(gòu)、其他經(jīng)營者的研發(fā)生產(chǎn)能力、下游客戶購買能力和轉(zhuǎn)換供應商的能力、潛在競爭者進入的抵消效果等因素;
(二)相關(guān)市場的市場集中度，如相關(guān)市場的經(jīng)營者數(shù)量及市場份額等因素;
(三)經(jīng)營者集中對市場進入、技術(shù)進步的影響。評估經(jīng)營者集中對市場進入的影響,可以考慮藥品經(jīng)營者通過控制原料藥等生產(chǎn)要素、藥品銷售和采購渠道、關(guān)鍵技術(shù)、關(guān)鍵設施、上市許可資質(zhì)、藥品數(shù)據(jù)等方式影響藥品市場進入的情況，并考慮市場進入的可能性、及時性和充分性。評估經(jīng)營者集中對技術(shù)進步的影響,可以考慮經(jīng)營者集中對藥品研發(fā)創(chuàng)新動力和能力、藥品研發(fā)投入、藥品研制技術(shù)利用、技術(shù)資源整合等方面的影響;
(四)經(jīng)營者集中對消費者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響。評估藥品領(lǐng)域經(jīng)營者集中對消費者的影響,可以考慮對藥品多樣性、安全性、有效性、質(zhì)量可控性、可及性、穩(wěn)定供應等方面的影響，以及是否縮短藥品上市周期、降低消費者用藥負擔等其他消費者用藥權(quán)益方面的影響。評估藥品領(lǐng)域經(jīng)營者集中對其他有關(guān)經(jīng)營者的影響,可以考慮經(jīng)營者集中對同一相關(guān)市場、上下游市場或者關(guān)聯(lián)市場經(jīng)營者的市場進入、交易機會等競爭條件的影響;
(五)評估藥品領(lǐng)域經(jīng)營者集中的競爭影響，還可以綜合考慮集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響、對公共利益的影響、參與集中的經(jīng)營者是否為瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)等因素。
第三十六條 附加限制性條件
對于具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中，國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依據(jù)《反壟斷法》第三十四條規(guī)定作出決定。對不予禁止的經(jīng)營者集中，國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以決定附加減少集中對競爭產(chǎn)生不利影響的限制性條件。根據(jù)經(jīng)營者集中交易具體情況，限制性條件可以包括如下種類:
(一)剝離有形資產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)、數(shù)據(jù)等無形資產(chǎn)或者相關(guān)權(quán)益(如特定藥品業(yè)務、在研藥品項目、藥品研發(fā)平臺、藥品研發(fā)數(shù)據(jù)、藥品核心研發(fā)團隊、藥品生產(chǎn)上市許可資質(zhì))等結(jié)構(gòu)性條件;
(二)承諾不終止研發(fā)項目、保持研發(fā)投入、許可關(guān)鍵技術(shù)(包括專利、專有技術(shù)或者其他知識產(chǎn)權(quán))、終止排他性或者獨占性協(xié)議、保持獨立運營、開放藥品研發(fā)平臺、共享藥品研發(fā)數(shù)據(jù)、保障供應、降低價格等行為性條件;
(三)結(jié)構(gòu)性條件和行為性條件相結(jié)合的綜合性條件。
剝離業(yè)務一般應當具有在相關(guān)市場開展有效競爭所需要的所有要素,包括有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、股權(quán)、關(guān)鍵人員以及客戶協(xié)議或者供應協(xié)議等權(quán)益。剝離對象可以是參與集中經(jīng)營者的子公司、分支機構(gòu)或者業(yè)務部門等。
通常情況下，前述限制性條件方案首先由參與集中的經(jīng)營者承諾提出，國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)對該方案的有效性、可行性和及時性進行評估后,認為能夠有效減少集中對競爭產(chǎn)生的不利影響的，以該承諾方案為基礎作出附加限制性條件批準決定。
第五章 公平競爭審查和濫用行政權(quán)力排除、限制競爭
第三十七條 公平競爭審查
行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織起草涉及藥品領(lǐng)域經(jīng)營者經(jīng)濟活動的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件以及具體政策措施，應當按照有關(guān)規(guī)定進行公平競爭審查。
第三十八條 限定交易
行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權(quán)力，以明確要求、暗示、拒絕或者拖延行政審批、備案、重復檢查、不予接入平臺或者網(wǎng)絡，限制投標人所在地、所有制形式、組織形式，或者設置不合理的項目庫、名錄庫、備選庫、資格庫等方式，限定或者變相限定經(jīng)營、購買、使用特定經(jīng)營者提供的藥品。
第三十九條 通過簽訂合作協(xié)議或者備忘錄等方式妨礙藥品經(jīng)營者進入相關(guān)市場
行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權(quán)力，通過與經(jīng)營者簽訂合作協(xié)議、備忘錄等方式，妨礙其他藥品經(jīng)營者進入相關(guān)市場或者對其他藥品經(jīng)營者實行不平等待遇，排除、限制競爭。
第四十條 妨礙藥品在地區(qū)之間自由流通
行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權(quán)力，對外地藥品設定歧視性收費項目、收費標準、價格，采取歧視性技術(shù)措施，或者采用專門針對外地藥品的行政許可阻礙外地藥品進入本地市場，設置關(guān)卡或者網(wǎng)絡屏蔽等手段，阻礙外地藥品進入或者本地藥品運出，妨礙藥品在地區(qū)之間自由流通。
第四十一條 排斥或者限制藥品經(jīng)營者參加招投標等經(jīng)營活動
行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權(quán)力，通過不依法發(fā)布信息、設定歧視性資質(zhì)要求、評審標準，或者設定與實際需要不相適應、與合同履行無關(guān)的資格、技術(shù)和商務條件等方式，排斥或者限制藥品經(jīng)營者參加招標投標以及其他經(jīng)營活動。
第四十二條 排斥、限制、強制或者變相強制外地藥品經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構(gòu)
行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權(quán)力，采取與本地藥品經(jīng)營者不平等待遇等方式，排斥、限制、強制或者變相強制外地藥品經(jīng)營者在本地投資或者設立分支機構(gòu)。
第四十三條 強制或者變相強制藥品經(jīng)營者從事反壟斷法規(guī)定的壟斷行為
行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權(quán)力，強制或者變相強制藥品經(jīng)營者從事《反壟斷法》規(guī)定的壟斷行為。
第四十四條 制定含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定
行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權(quán)力，以辦法、決定、公告、通知、意見、會議紀要、函件等形式，制定、發(fā)布含有排除、限制藥品市場競爭內(nèi)容的規(guī)定。
第六章 法律責任的適用
第四十五條 法律責任適用依據(jù)
藥品領(lǐng)域經(jīng)營者及相關(guān)個人違反《反壟斷法》的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依據(jù)《反壟斷法》第七章予以處罰，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
反壟斷執(zhí)法機構(gòu)查處的壟斷行為涉及藥品集中采購的，將處理結(jié)果通報藥品價格管理部門，推動經(jīng)營者依法進行整改。
反壟斷執(zhí)法機構(gòu)調(diào)查和處理藥品領(lǐng)域違反《反壟斷法》的行為時，可以酌情考慮經(jīng)營者反壟斷合規(guī)管理制度的建設和實施情況。
第四十六條 不履行配合調(diào)查義務的處理
被調(diào)查的藥品經(jīng)營者、利害關(guān)系人或者其他有關(guān)單位或者個人應當配合反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依法履行職責，不得拒絕、阻礙反壟斷執(zhí)法機構(gòu)的調(diào)查。
積極配合調(diào)查并主動提供證據(jù)材料的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以依法從輕或者減輕處罰。拒絕提供有關(guān)材料、信息，或者提供虛假材料、信息，或者隱匿、銷毀、轉(zhuǎn)移證據(jù)，或者有其他拒絕、阻礙調(diào)查行為的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)確定該經(jīng)營者從事壟斷行為的法律責任時可以依法從重處罰。
第四十七條 組織與實質(zhì)性幫助行為的法律責任
經(jīng)營者組織藥品經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議或者為藥品經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議提供實質(zhì)性幫助的，依據(jù)《反壟斷法》第五十六條第二款、第五十九條的規(guī)定，承擔相應的法律責任。
反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在確定經(jīng)營者組織、提供實質(zhì)性幫助行為的法律責任時，可以考慮壟斷協(xié)議的性質(zhì)與損害后果、該經(jīng)營者在壟斷協(xié)議達成與實施中的作用、參與時間、危害程度、主觀過錯、社會影響等因素。
經(jīng)營者為藥品經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議提供實質(zhì)性幫助，情節(jié)輕微，并及時消除或者減輕行為危害后果的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以酌情從輕或者減輕對該經(jīng)營者的處罰。
第四十八條 寬大制度
鼓勵達成壟斷協(xié)議的藥品經(jīng)營者主動向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)報告達成壟斷協(xié)議有關(guān)情況并提供重要證據(jù)，及時停止實施壟斷協(xié)議并配合調(diào)查。對符合寬大條件的藥品經(jīng)營者，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以酌情減輕或者免除對該經(jīng)營者的處罰。組織達成壟斷協(xié)議或者提供實質(zhì)性幫助的經(jīng)營者，以及對達成壟斷協(xié)議負有個人責任的藥品經(jīng)營者的法定代表人、主要負責人和直接責任人員，也可以適用寬大制度。
第四十九條 分工協(xié)作濫用市場支配地位的法律責任
兩個以上的藥品經(jīng)營者分工協(xié)作從事藥品生產(chǎn)、經(jīng)營活動并以相互配合的方式濫用市場支配地位的，均應當依據(jù)《反壟斷法》第五十七條、第五十九條的規(guī)定承擔相應的法律責任。
反壟斷執(zhí)法機構(gòu)確定上述經(jīng)營者的具體罰款數(shù)額，依據(jù)個案情況，可以考慮以下因素：
(一)參與決策的情況;
(二)相互配合實施違法行為的情節(jié);
(三)在違法行為中發(fā)揮的不同作用;
(四)壟斷利潤分配的情況。
第五十條 具有控制關(guān)系的經(jīng)營者濫用市場支配地位的法律責任
參與實施濫用市場支配地位行為的兩個以上的藥品經(jīng)營者中，特定經(jīng)營者對其他經(jīng)營者具有控制權(quán)或者能夠施加決定性影響，或者被同一第三方控制或者施加決定性影響的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以將上述參與壟斷行為的經(jīng)營者作為同一當事人，結(jié)合個案情況加以處罰。
反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定是否存在前款規(guī)定的具有控制權(quán)或者能夠施加決定性影響情形，可以考慮藥品經(jīng)營者的股權(quán)結(jié)構(gòu)、人員情況、業(yè)務決策、財務關(guān)系等因素。
第五十一條 從重處罰
藥品經(jīng)營者違反《反壟斷法》，存在多次實施壟斷行為、人為造成藥品供應短缺、造成醫(yī)保資金重大損失、危害公眾健康等情況的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以依法從重處罰。
藥品經(jīng)營者和其他有關(guān)單位或者個人違反《反壟斷法》，情節(jié)特別嚴重、影響特別惡劣、造成特別嚴重后果的，國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以依據(jù)《反壟斷法》第六十三條的規(guī)定，在《反壟斷法》第五十六條、第五十七條、第五十八條、第六十二條規(guī)定的罰款數(shù)額的二倍以上五倍以下確定具體罰款數(shù)額。
第五十二條 信用懲戒
藥品經(jīng)營者因違反《反壟斷法》規(guī)定受到行政處罰的，按照國家有關(guān)規(guī)定記入信用記錄，并通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)依法向社會公示。
第五十三條 反壟斷執(zhí)法機構(gòu)與其他部門的銜接
反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在調(diào)查藥品領(lǐng)域壟斷行為期間發(fā)現(xiàn)下列情況，應依法及時作出處置：
(一)藥品經(jīng)營者涉嫌違反藥品等行業(yè)監(jiān)管法律、法規(guī)的，將問題線索移交行業(yè)監(jiān)督管理部門;
(二)相關(guān)單位或者個人涉嫌構(gòu)成犯罪的，將問題線索移交公安機關(guān);
(三)公職人員涉嫌職務違法、職務犯罪的，將問題線索移交紀檢監(jiān)察機關(guān)。
相關(guān)部門發(fā)現(xiàn)藥品領(lǐng)域涉嫌壟斷行為的，及時將問題線索移交反壟斷執(zhí)法機構(gòu)。
第七章 附則
第五十四條 適用范圍
本指南適用于所有藥品領(lǐng)域的經(jīng)營者及其生產(chǎn)、經(jīng)營活動;藥用輔料、藥包材、醫(yī)藥中間體以及藥品領(lǐng)域相關(guān)服務等適用本指南。
第五十五條 指南的施行
本指南由國務院反壟斷反不正當競爭委員會辦公室解釋，自發(fā)布之日起施行?！秶鴦赵悍磯艛辔瘑T會關(guān)于原料藥領(lǐng)域的反壟斷指南》同時廢止。
附：一圖讀懂 | 國務院反壟斷反不正當競爭委員會關(guān)于藥品領(lǐng)域的反壟斷指南
《國務院反壟斷反不正當競爭委員會關(guān)于藥品領(lǐng)域的反壟斷指南》解讀
為有效預防和制止藥品領(lǐng)域壟斷行為，保護藥品領(lǐng)域市場公平競爭，維護消費者利益和社會公共利益，根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》等法律規(guī)定，國務院反壟斷反不正當競爭委員會制定出臺《國務院反壟斷反不正當競爭委員會關(guān)于藥品領(lǐng)域的反壟斷指南》(以下簡稱《指南》)。
一、起草背景
藥品行業(yè)是國民經(jīng)濟的重要組成部分，關(guān)系人民群眾切身利益。藥品領(lǐng)域壟斷行為影響藥品保供穩(wěn)價，損害市場公平競爭秩序和消費者利益，社會各方反映強烈。2021年，針對原料藥領(lǐng)域壟斷行為多發(fā)的情況，原國務院反壟斷委員會制定發(fā)布《關(guān)于原料藥領(lǐng)域的反壟斷指南》，對規(guī)范原料藥領(lǐng)域壟斷行為發(fā)揮了重要作用。隨著反壟斷執(zhí)法深入開展，包括原料藥在內(nèi)的藥品領(lǐng)域壟斷行為更加隱蔽、復雜。特別是由于藥品領(lǐng)域產(chǎn)業(yè)鏈條長，涉及主體范圍廣，經(jīng)營模式復雜，在原則適用反壟斷一般分析框架的基礎上，其壟斷行為類型、表現(xiàn)和損害具有一定的特殊性，有必要結(jié)合該領(lǐng)域特點和經(jīng)營者行為模式等，在吸收原料藥指南基礎上，制定覆蓋全藥品品種的反壟斷專門指南，明確藥品領(lǐng)域反壟斷執(zhí)法的基本原則，細化壟斷行為分析思路和認定因素，為藥品領(lǐng)域反壟斷執(zhí)法和經(jīng)營者合規(guī)提供更為明確、清晰的指引，提升反壟斷監(jiān)管的科學性、針對性和有效性，促進藥品領(lǐng)域規(guī)范、健康、創(chuàng)新發(fā)展。
二、起草過程
(一)開展重點難點問題研究。聚焦藥品領(lǐng)域反壟斷監(jiān)管突出問題，深入總結(jié)藥品領(lǐng)域反壟斷監(jiān)管執(zhí)法經(jīng)驗，對多發(fā)頻發(fā)的壟斷行為類型、表現(xiàn)形式、違法特點等進行系統(tǒng)全面梳理，對藥品領(lǐng)域壟斷行為產(chǎn)生原因和規(guī)制措施開展深入研究，為《指南》起草提供有力支撐。
(二)加強與行業(yè)監(jiān)管部門溝通。與行業(yè)監(jiān)管部門就《指南》內(nèi)容積極開展溝通，多次研究藥品產(chǎn)業(yè)鏈和經(jīng)營活動特點，有針對性地細化分析思路和認定標準，使相關(guān)規(guī)則更加符合藥品行業(yè)監(jiān)管實際。
(三)廣泛聽取各方意見。堅持開門立法原則，2024年8月，在市場監(jiān)管總局官網(wǎng)公開征求社會公眾意見，同時廣泛征求政府部門、經(jīng)營主體和專家學者意見，召開藥品企業(yè)和協(xié)會座談會，了解行業(yè)情況，聽取相關(guān)意見，確?！吨改稀房茖W完備，更好支持和規(guī)范藥品行業(yè)發(fā)展。
(四)充分開展專家論證。先后多次組織反壟斷法學和經(jīng)濟學專家、藥品協(xié)會及行業(yè)專家、專業(yè)律師等進行研討，扎實開展《指南》論證，充分凝聚各方共識。
三、主要內(nèi)容
《指南》共7章55條，針對藥品領(lǐng)域突出壟斷問題，進一步細化壟斷行為在藥品領(lǐng)域的行為表現(xiàn)、執(zhí)法原則和認定標準等，主要內(nèi)容如下：
(一)明確藥品領(lǐng)域反壟斷監(jiān)管執(zhí)法總體原則。系統(tǒng)闡釋《指南》目的、依據(jù)及相關(guān)概念，明確藥品領(lǐng)域反壟斷執(zhí)法的基本原則，細化藥品領(lǐng)域相關(guān)市場界定的特定因素，要求藥品領(lǐng)域行業(yè)協(xié)會、藥品經(jīng)營者(包括互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者)依法經(jīng)營、加強自律，建立健全有效的反壟斷合規(guī)管理制度。
(二)細化藥品領(lǐng)域壟斷協(xié)議行為表現(xiàn)。一是列舉藥品領(lǐng)域典型橫向、縱向壟斷協(xié)議行為，明確反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定原則和思路;二是歸納藥品領(lǐng)域新型壟斷協(xié)議行為表現(xiàn)，總結(jié)反向支付協(xié)議適用《反壟斷法》規(guī)制的考慮因素;三是指明藥品領(lǐng)域組織、提供實質(zhì)性幫助達成壟斷協(xié)議的主要方式及面臨的法律責任;四是對壟斷協(xié)議不予禁止、豁免等規(guī)定的適用條件進行細化，為經(jīng)營者提供更為清晰的指引。
(三)完善藥品領(lǐng)域濫用市場支配地位行為認定規(guī)則。一是細化和補充認定藥品經(jīng)營者具有市場支配地位的考慮因素，包括經(jīng)營者控制藥品供應鏈的情況、交易相對人的制衡能力等;二是列舉藥品領(lǐng)域濫用市場支配地位的常見表現(xiàn)形式，特別是對層層加價不當推高藥品價格、延遲或者停止藥品供貨獲得不當競爭優(yōu)勢等行為進行明確規(guī)定;三是明確藥品領(lǐng)域新型濫用市場支配地位行為表現(xiàn)，總結(jié)產(chǎn)品跳轉(zhuǎn)行為適用《反壟斷法》規(guī)制的考慮因素;四是針對藥品領(lǐng)域多個經(jīng)營者分工協(xié)作、相互配合實施濫用市場支配地位行為的，明確認定其作為當事主體的考慮因素。
(四)深化藥品經(jīng)營者集中審查考慮分析因素。一是提出藥品領(lǐng)域經(jīng)營者集中審查的整體分析框架，明確藥品領(lǐng)域部分經(jīng)營者集中雖然未達申報標準但仍可能具有排除、限制競爭影響的，國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以要求經(jīng)營者進行申報;二是列舉藥品領(lǐng)域經(jīng)營者集中的常見類型及涉及知識產(chǎn)權(quán)的交易可能構(gòu)成經(jīng)營者集中的情形;三是細化藥品領(lǐng)域經(jīng)營者集中競爭分析的具體考慮因素，結(jié)合藥品領(lǐng)域經(jīng)營者集中特點列舉了附加限制性條件的具體類型。
(五)總結(jié)藥品領(lǐng)域公平競爭審查重點和濫用行政權(quán)力排除、限制競爭特點。一是涉及藥品領(lǐng)域經(jīng)營主體經(jīng)濟活動的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件以及具體政策措施，應當按照有關(guān)規(guī)定進行公平競爭審查;二是對藥品領(lǐng)域行政機關(guān)濫用行政權(quán)力限定交易、妨礙藥品進入市場、限制藥品自由流通、限制招投標等典型行為的表現(xiàn)形式進行逐條細化列舉。
(六)闡明藥品領(lǐng)域壟斷行為的法律責任適用。一是明確藥品經(jīng)營者違反《反壟斷法》的法律責任適用，包括從輕或者減輕處罰、從重或者加重處罰的具體情形等。二是加強聯(lián)合懲戒機制，對執(zhí)法中發(fā)現(xiàn)的其他藥品領(lǐng)域違法違紀問題線索，及時移交行業(yè)監(jiān)管部門、公安機關(guān)、紀檢監(jiān)察機關(guān)等有關(guān)單位作出處理。
四、主要特點
《指南》立足我國藥品領(lǐng)域發(fā)展現(xiàn)狀和特點，著力規(guī)范藥品領(lǐng)域壟斷違法行為，引導藥品經(jīng)營者依法競爭、合規(guī)經(jīng)營，有助于推動藥品領(lǐng)域公平競爭和高質(zhì)量發(fā)展。主要有以下四方面特點：
(一)堅持系統(tǒng)觀念，完善監(jiān)管鏈條?！吨改稀犯采w中藥、化學藥和生物制品等全藥品領(lǐng)域的生產(chǎn)、經(jīng)營行為。同時，《指南》構(gòu)建事前事中事后全鏈條監(jiān)管體系，形成企業(yè)經(jīng)營合規(guī)指引、反壟斷審查和調(diào)查、規(guī)制行政機關(guān)壟斷、違法違紀線索移送等系統(tǒng)性制度設計，提升反壟斷監(jiān)管的科學性、針對性和有效性。
(二)突出問題導向，細化制度指引?！吨改稀啡婵偨Y(jié)反壟斷監(jiān)管執(zhí)法經(jīng)驗，系統(tǒng)梳理分析藥品領(lǐng)域典型反壟斷案例，并吸納藥品領(lǐng)域新型專利和互聯(lián)網(wǎng)平臺壟斷行為，進一步細化認定思路和考量因素，構(gòu)建符合藥品行業(yè)發(fā)展規(guī)律和特點的反壟斷規(guī)則，積極回應社會關(guān)切。
(三)堅持寬嚴相濟，充分把握規(guī)律?！吨改稀芬环矫婷鞔_對藥品領(lǐng)域壟斷行為、不配合反壟斷調(diào)查行為依法從嚴從重處罰，強化法律威懾。另一方面細化豁免制度、寬大制度的適用條件，并結(jié)合藥品領(lǐng)域具體實踐列舉了不構(gòu)成壟斷行為的若干情形，設置“紅綠燈”，明確行為界線，有效規(guī)范藥品領(lǐng)域經(jīng)營者行為。
(四)加強多元共治，倡導合規(guī)建設?！吨改稀饭膭詈椭С炙幤方?jīng)營者、藥品領(lǐng)域行業(yè)協(xié)會加強合規(guī)建設，提升合規(guī)意識和能力，從源頭預防壟斷行為發(fā)生。同時，加強藥品領(lǐng)域違法行為協(xié)同監(jiān)管和聯(lián)合懲戒，與行業(yè)監(jiān)管部門、紀檢監(jiān)察機關(guān)等建立聯(lián)動機制，提升監(jiān)管效能，形成規(guī)制合力，筑牢維護藥品領(lǐng)域市場公平競爭、行業(yè)健康發(fā)展的防線。
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