現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)或設(shè)計?，F(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計包括在申請日 (有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日) 以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)外公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)或設(shè)計。現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計屬于公有領(lǐng)域，任何人都能自由地、無償?shù)厥褂谩?/p>
我國專利法中亦有規(guī)定，在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。該現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計抗辯系我國2008年修訂《專利法》時新增加的制度。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，被訴落入專利權(quán)保護范圍的全部技術(shù)特征，與一項現(xiàn)有技術(shù)方案中的相應(yīng)技術(shù)特征相同或者無實質(zhì)性差異的，人民法院應(yīng)當認定被訴侵權(quán)人實施的技術(shù)屬于專利法規(guī)定的現(xiàn)有技術(shù)。被訴侵權(quán)設(shè)計與一個現(xiàn)有設(shè)計相同或者無實質(zhì)性差異的，人民法院應(yīng)當認定被訴侵權(quán)人實施的設(shè)計屬于專利法規(guī)定的現(xiàn)有設(shè)計。
現(xiàn)有技術(shù)抗辯是運用在涉及發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠嚓P(guān)的侵權(quán)糾紛中，而現(xiàn)有設(shè)計抗辯則運用在涉及外觀設(shè)計專利相關(guān)的侵權(quán)糾紛中。根據(jù)現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計抗辯的相關(guān)規(guī)定，雖然被控侵權(quán)技術(shù)或設(shè)計落入涉案專利權(quán)保護范圍，但因被控侵權(quán)技術(shù)使用的是公開的現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計，法院可以直接判定被控侵權(quán)技術(shù)或設(shè)計不構(gòu)成侵權(quán)。在此情形下，被控侵權(quán)人無須啟動專利無效程序就可免責。
被控侵權(quán)人主張現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計抗辯不侵權(quán)的，有何比對原則及標準?
首先，現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計抗辯需要遵從單獨對比原則，這與發(fā)明或者實用新型專利申請創(chuàng)造性的判斷方法有所不同。被控侵權(quán)人在主張現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計時只能援引一項現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計，不允許將幾項現(xiàn)有技術(shù)或現(xiàn)有設(shè)計結(jié)合起來比對。
其次，被控侵權(quán)技術(shù)或設(shè)計與一項現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計比對，需要達到“相同或者無實質(zhì)性差異”的標準，這樣現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計的抗辯才能成立。
對于“相同或者無實質(zhì)性差異”標準的認定，最高人民法院在(2020)最高法民再82號案件中指出，在認定“被訴特征”與“相應(yīng)特征”是否相同或者無實質(zhì)性差異時，應(yīng)當圍繞涉案專利所要解決的技術(shù)問題以及權(quán)利要求中爭議技術(shù)特征在專利技術(shù)方案中的功能和技術(shù)效果，對二者在手段、功能、效果等方面的差異及其影響程度作出認定。被訴侵權(quán)技術(shù)方案中與權(quán)利要求的保護范圍無關(guān)的特定技術(shù)特征，或者對認定是否落入權(quán)利要求所限定的保護范圍沒有實質(zhì)性影響的特定技術(shù)特征，在認定現(xiàn)有技術(shù)抗辯時不予考慮。
結(jié)語：對于現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計，任何人均可自由、無償?shù)厥褂?，若被控涉嫌專利侵?quán)，可以嘗試尋找有關(guān)的現(xiàn)有技術(shù)或設(shè)計，且如果與被控侵權(quán)技術(shù)或設(shè)計比對，能達到相同或無實質(zhì)性差異的標準，即可抗辯不侵權(quán)。
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