據(jù)國家安全部2月22日消息，國家安全機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)，境外間諜情報機(jī)關(guān)和一些背景復(fù)雜的非政府組織，對我國重要科技企業(yè)人員開展拉攏滲透，企圖套取核心科技信息，威脅我國家安全。
企業(yè)如何保護(hù)自己的商業(yè)秘密呢?《智財三國》一書做了詳細(xì)說明(以下內(nèi)容均節(jié)選自《智財三國》)：
一、什么是商業(yè)秘密？
商業(yè)秘密(Trade Secrets)，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密是企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利，它關(guān)乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。商業(yè)秘密作為知識產(chǎn)權(quán)的一個組成部分，具有秘密性、保密性、價值性、實用性和新穎性等特點。從企業(yè)經(jīng)營的角度上分析，商業(yè)秘密可分為技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密。
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技術(shù)秘密主要是指憑借經(jīng)驗或技能產(chǎn)生的，在工業(yè)化生產(chǎn)中適用的技術(shù)情報、數(shù)據(jù)或知識，通常包括產(chǎn)品配方、工藝流程、技術(shù)秘訣、工業(yè)設(shè)計、操作規(guī)程、試驗數(shù)據(jù)和記錄等，其載體表現(xiàn)為圖紙、計算機(jī)程序、文字資料等，而且這些技術(shù)信息尚未獲得專利等其他知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)。
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經(jīng)營秘密亦稱“行業(yè)秘密”，是指能為企業(yè)在同業(yè)競爭中取得優(yōu)勢地位、帶來高于同業(yè)水平經(jīng)濟(jì)利益的，不為公眾所知的經(jīng)營者的銷售、采購、金融、投資、財務(wù)、人事、組織、管理等相關(guān)的經(jīng)驗、方法、情報和資料。包括企業(yè)尚未公開的具有秘密性質(zhì)的經(jīng)營策略方案、企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃、商業(yè)經(jīng)驗、財務(wù)報表、客戶名單、銷售合同和資源配置等。
二、企業(yè)如何保護(hù)商業(yè)秘密？
在市場經(jīng)濟(jì)的浪潮下，企業(yè)之間的競爭日趨激烈，為了贏得市場的競爭優(yōu)勢，獲取更大利益，企業(yè)就會不斷地搞技術(shù)改造、技術(shù)革新，或開發(fā)新產(chǎn)品，尋求獨特的經(jīng)營之道。在這種競爭形勢中，如果疏于防范，許多企業(yè)就會因泄露商業(yè)機(jī)密而瀕臨破產(chǎn)，或因商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛而大傷元氣。
——上世紀(jì)70年代，我國將非常珍貴的野生大豆基因慷慨大方地贈送給了美國野生大豆資源考察團(tuán)，如今，美國孟山都的大豆占領(lǐng)了國際市場，而我們這個農(nóng)業(yè)大國在世界大豆市場上的地位已無足輕重;
——上世紀(jì)80年代，我國的“英雄”牌不銹鋼筆套的拋光技術(shù)，當(dāng)時是領(lǐng)先世界的先進(jìn)技術(shù)，但卻毫無警惕地被參觀的派克公司的兩名副總裁毫不費力的用攝像機(jī)拍攝下來，導(dǎo)致我國的“英雄”鋼筆在國際上失去了原有的競爭優(yōu)勢;
——上世紀(jì)90年代，“雜交水稻之父”袁隆平，幾十年嘔心瀝血的研究成果，卻被我們連篇累牘地發(fā)表宣傳文章、印發(fā)大量技術(shù)資料“無心”泄密，而被“有心”的外國人不勞而獲……
這一樁樁令人心痛的商業(yè)秘密泄露事件，猶如一聲聲警鐘，提醒企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的重要性?？傮w而言，企業(yè)對于商業(yè)秘密的保護(hù)方式有以下七種：
1、制定完善的保密規(guī)章制度并嚴(yán)格執(zhí)行。
一般而言，凡是有可能使商業(yè)秘密泄漏的場合都應(yīng)該有相應(yīng)的規(guī)章制度加以規(guī)范，規(guī)章制度應(yīng)該涵蓋企業(yè)商業(yè)秘密的人員、管理機(jī)構(gòu)、保密義務(wù)、檔案管理、處罰規(guī)定等內(nèi)容。具體而言，企業(yè)應(yīng)當(dāng)針對商業(yè)秘密設(shè)立的保護(hù)措施有：
(1) 設(shè)立商業(yè)秘密登記制度和保密檔案管理制度;
(2) 設(shè)立保密機(jī)構(gòu)、保密人員、保密獎懲制度;
(3) 建立保密資料箱等保密設(shè)施;
(4) 對研發(fā)室、實驗室、生產(chǎn)車間等涉密機(jī)構(gòu)采取隔離監(jiān)控措施;
(5) 與研發(fā)人員、生產(chǎn)人員等涉密人員簽訂保守秘密規(guī)定;
(6) 對涉密計算機(jī)進(jìn)行加密;
(7) 處理涉密廢棄物。
盡管所有的高科技公司都極力采取措施保護(hù)自己的商業(yè)秘密，但蘋果公司在這一方面的做法卻是個中翹楚，為了屢屢能在平淡的市場里創(chuàng)造出具有革命性、爆炸性的創(chuàng)新產(chǎn)品，蘋果已經(jīng)將保密融為根深蒂固的企業(yè)文化。其中一個例子是，蘋果公司的保密對象甚至包括了對該公司30年前的電腦設(shè)計方案;第二個例子是，為了維護(hù)嚴(yán)密的保密制度，蘋果公司甚至成立了一個戲稱為“蘋果蓋世太保”(Apple Gestapo)的組織，該組織負(fù)責(zé)審查所有可能的商業(yè)秘密泄密信息，一旦泄密會不遺余力地找出泄密嫌疑人進(jìn)行處罰;第三個例子是，蘋果公司將包括員工薪酬在內(nèi)的文件放在一個公共區(qū)域內(nèi)，但是卻沒有任何人會翻動，哪怕是想去看它一眼。
2、 通過反不正當(dāng)競爭法保護(hù)。
反不正當(dāng)競爭法是各國保護(hù)商業(yè)秘密比較可靠常用的方式，早在1993年我國頒布的《反不正當(dāng)競爭法》對侵犯商業(yè)秘密的行為及其法律責(zé)任作了明確的規(guī)定：侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令侵權(quán)方停止違法行為，并根據(jù)情節(jié)處于1萬-20萬元的罰款;對被侵權(quán)人造成經(jīng)濟(jì)損失的，還應(yīng)賠償經(jīng)濟(jì)損失。
2007年1月17日，最高人民法院公布的《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》更是用多達(dá)九條的篇幅對商業(yè)秘密的侵犯行為類型、侵犯商業(yè)秘密的舉證責(zé)任、管轄法院以及法律救濟(jì)方法等問題進(jìn)行了細(xì)致規(guī)定，為商業(yè)秘密反不正當(dāng)競爭法保護(hù)的司法實踐確定了明確的操作標(biāo)準(zhǔn)。
3、利用合同法保護(hù)。
企業(yè)應(yīng)選擇與重要的員工根據(jù)《勞動合同法》第23條的規(guī)定簽訂合同：用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的事項。對負(fù)有保秘義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
所謂競業(yè)禁止，又稱為競業(yè)回避、競業(yè)避讓，即要求企業(yè)員工在離職后一定時間內(nèi)，禁止經(jīng)營或從事與原公司業(yè)務(wù)性質(zhì)相同或有競爭關(guān)系的事業(yè)，從而切斷員工泄露商業(yè)秘密和技術(shù)秘密的途徑。
4、通過刑法進(jìn)行保護(hù)。
《刑法》第二百一十九條規(guī)定了“侵犯商業(yè)秘密罪”，規(guī)定：有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。
其中，關(guān)聯(lián)法規(guī)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》六十五條對刑法第219條進(jìn)一步細(xì)化，規(guī)定：侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：給商業(yè)秘密權(quán)利人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重后果的。
5、結(jié)合專利對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。
通過專利保護(hù)和技術(shù)秘密相結(jié)合，在技術(shù)保護(hù)的范圍上分為專利保護(hù)部分和技術(shù)秘密保護(hù)部分，在技術(shù)保護(hù)時期上合理選擇專利申請時機(jī)，在專利申請文本上采取策略性的撰寫方式，來保護(hù)自己企業(yè)的新技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)，為企業(yè)的科技創(chuàng)新保駕護(hù)航。
在具體選擇的操作手段上，對發(fā)明創(chuàng)造重容易被他人模仿且不容易保密的部分申請專利保護(hù)，對于技術(shù)難度大不容替被仿造的部分作為技術(shù)秘密保護(hù)。例如，在專利文件中首先應(yīng)充分公開體現(xiàn)發(fā)明目的的基本技術(shù)內(nèi)容，防止“公開不充分”而不能獲得專利權(quán);對于影響技術(shù)效果的工藝、優(yōu)先配方、最佳實施條件等則不進(jìn)行公開。這樣做的好處是，即使他人按照專利說明書記載的技術(shù)方案生產(chǎn)專利產(chǎn)品，在沒有掌握核心技術(shù)秘密的前提下其產(chǎn)品質(zhì)量和工藝水平仍然不會對我方造成威脅。
法國的米其林輪胎公司發(fā)明的子午線輪胎技術(shù)，大幅度提升了輪胎性能，子午線輪胎一經(jīng)面世，很快就占據(jù)整個市場，被幾乎所有類型的汽車使用。米其林公司針對相關(guān)的技術(shù)申請了系列專利進(jìn)行保護(hù)，而將生產(chǎn)工藝等采用技術(shù)秘密的形式進(jìn)行保護(hù)，令其他同行只能望其項背，由此也確立了米其林集團(tuán)在全球輪胎行業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)地位。米其林輪胎公司在保守自己的知識產(chǎn)權(quán)秘密方面也是做足了功夫，哪怕得罪總統(tǒng)也要防止泄密。1959年6月12日，時任法國總統(tǒng)的戴高樂來到米其林輪胎工廠參觀時，為了保守公司秘密，公司老板弗朗索瓦竟然讓戴高樂一行在門外等候了好長時間，最終也沒讓戴高樂參觀生產(chǎn)線，米其林公司寧可得罪總統(tǒng)，也要規(guī)避知識產(chǎn)權(quán)秘密泄露的風(fēng)險，將自己的商業(yè)秘密“藏于九地之下”的做法讓人欽佩。
6、結(jié)合商標(biāo)、著作權(quán)對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。
商標(biāo)法對隱含在馳名商品中的技術(shù)秘密能夠提供間接的保護(hù)，例如即使有企業(yè)破解了可口可樂的神秘配方，也不太可能就搶占市場，因為該企業(yè)不可能占有可口可樂的商標(biāo)，生產(chǎn)的可樂只能是“某某可樂”而永遠(yuǎn)不可能是“可口可樂”。
另外，有些信息既滿足作品的條件，又滿足商業(yè)秘密的條件，這時可通過著作權(quán)的保護(hù)和商業(yè)秘密的協(xié)同保護(hù)來互補優(yōu)缺。例如，對技術(shù)圖紙的擅自發(fā)表會侵犯商業(yè)秘密所有人的著作權(quán)，可依照著作權(quán)法對其予以制裁;對于計算機(jī)軟件，可以通過軟件著作權(quán)和商業(yè)秘密相結(jié)合的方式加以保護(hù)。
7、將商業(yè)秘密分解進(jìn)行保護(hù)。
諸葛亮采取把一道命令后分解下達(dá)的方式保守軍事秘密，同樣，企業(yè)也可將作為商業(yè)秘密的重要工序或關(guān)鍵配方分解成若干部分，只讓每一位涉密者只接觸其必須完成任務(wù)的部分，而沒有機(jī)會接觸其他部分，使每一涉密者不能擁有完全的商業(yè)秘密。
可口可樂商業(yè)秘密神秘的“7X”配方的保護(hù)方式正是通過分解的方式進(jìn)行保護(hù)的。這種神秘配方由三種關(guān)鍵成分組成，這三種成分分別由公司總部的3個高級職員掌握，而且這三個人的身份被絕對保密。這三個人，除了自己知道的那部分，都不知道另外兩種成分是什么。
三、商業(yè)秘密被侵犯后如何維權(quán)
就像張松將劉璋集團(tuán)川蜀的“經(jīng)營秘密”泄漏給了劉備集團(tuán)一樣，企業(yè)的商業(yè)秘密也可能被侵犯，這時應(yīng)視不同情況，分別向不同部門尋求法律保護(hù)，主要有以下四種途徑：
(1)向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁解決
企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯，如果此前該企業(yè)與侵權(quán)人之間簽訂了合同，并且雙方自愿達(dá)成仲裁協(xié)議的，可依據(jù)《仲裁法》向雙方仲裁協(xié)議中約定的仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。
企業(yè)與員工(包括離職員工)之間因商業(yè)秘密引起的糾紛或簽訂勞動合同的職工，期限未滿，擅自跳槽，帶走企業(yè)商業(yè)秘密侵犯企業(yè)利益的，企業(yè)可依據(jù)《勞動爭議處理條例》向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請勞動仲裁。對仲裁裁決不服的，可以在十五日內(nèi)向人民法院起訴。
(2)向工商行政管理部門投訴
企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯，可以向縣級以上工商機(jī)關(guān)投訴，并提供商業(yè)秘密及侵權(quán)行為的有關(guān)證據(jù)。工商機(jī)關(guān)的處理周期短，可以快速制止侵權(quán)行為，而且不收費，成本低。但是，工商機(jī)關(guān)只對侵權(quán)人進(jìn)行行政處罰，不對侵權(quán)賠償作裁定，只進(jìn)行調(diào)解。工商部門制作行政處罰決定書后，權(quán)利人可以根據(jù)處罰決定書向法院起訴，要求侵權(quán)人給予賠償，行政處罰決定書具有法定的證據(jù)效力。
(3)向人民法院提起民事訴訟
企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯，可以直接向人民法院提起民事訴訟。向人民法院起訴的，要弄清人民法院的管轄范圍，一般應(yīng)向被告所住地人民法院或侵權(quán)行為地人民法院起訴。訂立合同的，應(yīng)向被告所住地或合同履行地人民法院起訴。
(4)刑事訴訟程序
侵犯商業(yè)秘密行為構(gòu)成犯罪時，企業(yè)應(yīng)向公安機(jī)關(guān)報案，由公安機(jī)關(guān)立案偵查，由檢察院向同級人民法院提公訴。對于犯罪行為尚未對社會秩序和國家利益造成嚴(yán)重危害的案件，企業(yè)可以自行向法院提起刑事自訴。在刑事公訴或自訴程序中，權(quán)利人可以提起附帶民事訴訟，要求被告人賠償自己遭受的損失。
在尋求保護(hù)的過程中，企業(yè)需要提供相關(guān)證據(jù)：首先，要證明企業(yè)是商業(yè)秘密的合法權(quán)利人，可以是所有人，也可以是被許可使用的人;其次，要清楚界定保護(hù)的商業(yè)秘密內(nèi)容，便于執(zhí)法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)進(jìn)行認(rèn)定和裁判;再次，要證明侵權(quán)人所使用的信息與企業(yè)商業(yè)秘密具有一致性或者相同性;最后，要證明侵權(quán)人有獲取商業(yè)秘密的條件或可能，比如曾是企業(yè)員工，或曾有過合作關(guān)系等。
(5)向國家安全部門尋求幫助
如果發(fā)現(xiàn)技術(shù)被竊取或存在間諜行為時，應(yīng)立即向國家安全機(jī)關(guān)報告。根據(jù)《中華人民共和國反間諜法》規(guī)定，公民和組織發(fā)現(xiàn)間諜行為時，應(yīng)當(dāng)及時撥打舉報電話12339.或向當(dāng)?shù)貒野踩珯C(jī)關(guān)報告。
四、商業(yè)秘密如何進(jìn)行價值評估
諸葛亮使用木牛流馬的“技術(shù)秘密”，不但能輕而易舉地?fù)屵^來魏軍制造的木牛流馬補充了自己的裝備，還得到了魏軍木牛流馬中的糧食補充了自己的糧草;劉備得到張松所獻(xiàn)的四川地圖的“經(jīng)營秘密”，就等于得到了半個西川，由此可見商業(yè)秘密的價值不可小瞧!
商業(yè)秘密這種難以定價的東西一般就是兩個角度判斷：市場定價——競爭對手最高愿意花多少錢來買;內(nèi)在價值——如果泄露出去對公司的具體損失是多少，商業(yè)秘密的價值如何評估則主要從以下幾個方面著手：
(1)商業(yè)秘密的先進(jìn)性和成熟度。技術(shù)先進(jìn)、成熟度高的商業(yè)秘密，價值自然較大;技術(shù)先進(jìn)、成熟度不夠的商業(yè)秘密，可能會受到技術(shù)市場化風(fēng)險的影響而降低價值。
(2)商業(yè)秘密的保密程度。保密程度越高，評估價值自然越大。
(3)商業(yè)秘密獲取專利權(quán)的可能性。商業(yè)秘密如果能夠獲得專利，能夠增加評估價值，因為一旦商業(yè)秘密被無意泄漏，可根據(jù)《專利法》第24條第(三)項的規(guī)定，在6個月的寬限期內(nèi)申請專利保密以彌補損失。
(4)商業(yè)秘密被實施反向工程、可替代技術(shù)的可能性。不容易被反向工程、不容易有可替代技術(shù)的商業(yè)秘密，價值自然更高。
(5)商業(yè)秘密還受市場應(yīng)用前景、產(chǎn)品應(yīng)用范圍、可預(yù)期經(jīng)濟(jì)價值等因素的影響。
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