案情簡介：上訴人淄博市臨淄廣臨工貿(mào)有限公司(以下簡稱廣臨公司)因與被上訴人淄博中鵬環(huán)?？萍脊煞萦邢薰?以下簡稱中鵬公司)及一審被告淄博市市場監(jiān)督管理局(以下簡稱淄博市監(jiān)局)實(shí)用新型專利行政裁決糾紛一案，涉及專利權(quán)人為中鵬公司、名稱為“自保溫砌塊豎向?qū)Ｓ们懈钛b置”的實(shí)用新型專利(以下簡稱涉案專利)。針對中鵬公司就涉案專利權(quán)提出的專利侵權(quán)糾紛處理請求，淄博市監(jiān)局于2021年12月31日作出魯淄市監(jiān)知處字〔2021〕16號行政裁決(以下簡稱被訴裁決)，認(rèn)定廣臨公司不構(gòu)成專利侵權(quán)行為，駁回中鵬公司的全部處理請求;中鵬公司不服，向山東省濟(jì)南市中級人民法院(以下簡稱一審法院)提起訴訟。一審法院于2022年8月19日作出(2022)魯01行初96號行政判決，判決撤銷被訴裁決，責(zé)令淄博市監(jiān)局重新作出行政行為;廣臨公司不服，向最高人民法院提起上訴。
最高人民法院認(rèn)為：本案為專利行政裁決糾紛，綜合當(dāng)事人的訴辯主張及意見陳述，本案二審爭議焦點(diǎn)是：廣臨公司主張的先用權(quán)抗辯是否成立。
專利法第七十五條第二項(xiàng)規(guī)定，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。
廣臨公司上訴主張兩臺被訴侵權(quán)產(chǎn)品均為涉案專利申請日之前生產(chǎn)，其通過合法途徑購買后在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用，不應(yīng)視為侵權(quán)。對此，本院認(rèn)為：
先用權(quán)人在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造的產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品不屬于侵害專利權(quán)的產(chǎn)品，該先用權(quán)人在專利申請日之前已經(jīng)制造的產(chǎn)品當(dāng)然也不屬于侵害專利權(quán)的產(chǎn)品。第三人在專利申請日后使用、許諾銷售、銷售該先用權(quán)人在專利申請日之前已經(jīng)制造的產(chǎn)品、在原有范圍內(nèi)制造的產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的，亦不構(gòu)成侵害專利權(quán)的行為。
首先，根據(jù)查明的事實(shí)可知，根據(jù)涉案合同約定，當(dāng)購買方支付的貨款達(dá)到總金額的95%時(shí)可以提貨，而2012年6月13日購買方付款已經(jīng)達(dá)到該要求，由此可知，涉案第一臺設(shè)備至少是在2012年6月13日前已經(jīng)制造。第二臺設(shè)備銘牌顯示的出廠日期為2013年3月2日，中鵬公司雖然主張第二臺設(shè)備銘牌有可能為重新安裝，但是該主張僅是一種質(zhì)疑且未提供相應(yīng)證據(jù)，在本案中亦未提交足以推翻該事實(shí)的相反證據(jù)。而涉案專利申請日為2019年5月7日，結(jié)合前述事實(shí)認(rèn)定可以確認(rèn)，本案兩臺被訴侵權(quán)產(chǎn)品的制造商即山東東岳建材機(jī)械有限公司、常州市名杰建材設(shè)備制造有限公司均在涉案專利申請日之前已經(jīng)制造出了涉案被訴侵權(quán)產(chǎn)品。盡管被訴侵權(quán)產(chǎn)品與涉案專利的產(chǎn)品屬于相同產(chǎn)品，但被訴侵權(quán)產(chǎn)品作為先用權(quán)人在涉案專利申請日之前已經(jīng)制造的產(chǎn)品，同先用權(quán)人在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造的產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品一樣，當(dāng)然也不屬于侵害專利權(quán)的產(chǎn)品。
其次，先用權(quán)是專利法上明文規(guī)定的主要以抗辯為表現(xiàn)形式的權(quán)利，主要目的在于保護(hù)正常生產(chǎn)經(jīng)營，體現(xiàn)公平，兼有彌補(bǔ)先申請制不足的作用。要實(shí)現(xiàn)先用權(quán)的上述目的，就必須保護(hù)先用權(quán)人在原有范圍內(nèi)制造的產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品在市場上可以正常流通以及交易的公平與安全。廣臨公司為被訴侵權(quán)產(chǎn)品的使用者，兩臺被訴侵權(quán)產(chǎn)品均具備合法來源。在制造商作為先用權(quán)人具有先用權(quán)的情況下，其在原有范圍內(nèi)制造的被訴侵權(quán)產(chǎn)品就不屬于侵權(quán)產(chǎn)品，后續(xù)購買、使用該被訴侵權(quán)產(chǎn)品的第三人同樣不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。如果認(rèn)定后續(xù)的購買、使用者使用先用權(quán)人在原有范圍內(nèi)制造的產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，則與設(shè)立先用權(quán)制度的本意相違背，先用權(quán)制度就會(huì)成為一句空話。因此，廣臨公司在涉案專利申請日后使用作為先用權(quán)人的制造商在原有范圍內(nèi)制造的產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的，不構(gòu)成侵害專利權(quán)的行為。同理，由于先用權(quán)人在專利申請日之前已經(jīng)制造的產(chǎn)品同其在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造的產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品一樣均不屬于侵害專利權(quán)的產(chǎn)品，因此，廣臨公司在涉案專利申請日后使用作為先用權(quán)人的制造商在專利申請日之前已經(jīng)制造的被訴侵權(quán)產(chǎn)品的，亦不構(gòu)成侵害專利權(quán)的行為。故廣臨公司就其使用被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為可以主張制造商享有的先用權(quán)。
由此可見，被訴裁決有關(guān)“廣臨公司使用被訴侵權(quán)產(chǎn)品不構(gòu)成專利侵權(quán)行為”的認(rèn)定結(jié)論并無不當(dāng)。但是，本案中廣臨公司本身并非先用權(quán)人，廣臨公司在本案中“使用”被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為與專利法第七十五條第二項(xiàng)規(guī)定的先用權(quán)人“僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的”中的“使用”，無論是使用者還是使用對象均不相同。前者是廣臨公司對先用權(quán)人制造或使用專利方法直接獲得的產(chǎn)品的“使用”，后者是作為先用權(quán)人的制造商對專利方法的“使用”。而且，被訴侵權(quán)產(chǎn)品屬于作為先用權(quán)人的制造商在專利申請日之前制造的產(chǎn)品，故被訴裁決及一審判決對廣臨公司使用被訴侵權(quán)產(chǎn)品是否屬于專利法第七十五條第二項(xiàng)規(guī)定的“僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的”中的“使用”的判斷，屬于適用法律錯(cuò)誤，本院予以糾正。一審判決有關(guān)“廣臨公司使用第二臺被訴侵權(quán)產(chǎn)品屬于侵權(quán)行為”的認(rèn)定，缺乏事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)，本院予以糾正。鑒于以上認(rèn)定，本院對于廣臨公司二審主張的現(xiàn)有技術(shù)抗辯是否成立不再評述。
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二審判決：一、撤銷山東省濟(jì)南市中級人民法院(2022)魯01行初96號行政判決;二、駁回淄博中鵬環(huán)?？萍脊煞萦邢薰镜脑V訟請求。
【參考案例：(2022)最高法知行終839號判決書】
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