外觀設(shè)計專利是TRIPs協(xié)定規(guī)定的七種知識產(chǎn)權(quán)之一;根據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局官方公布的數(shù)據(jù)，最近幾年我國每年外觀設(shè)計專利的申請量基本在70萬件左右;在發(fā)明專利、實用新型專利、外觀設(shè)計專利三種專利訴訟中，外觀設(shè)計專利的侵權(quán)訴訟數(shù)量最多;但是，外觀設(shè)計專利并未得到足夠重視，基于大眾的常規(guī)認知，外觀設(shè)計專利的技術(shù)含量最低、專利代理機構(gòu)設(shè)置專門的外觀設(shè)計專利代理人寥寥無幾、目前全國各個地方的政策鼓勵也是以發(fā)明或?qū)嵱眯滦蜑閷?dǎo)向等;外觀設(shè)計專利作為一種基礎(chǔ)的知識產(chǎn)權(quán)，有必要對其進行詳細梳理，針對不同的產(chǎn)品或設(shè)計，采取不同的申請策略，以期在維權(quán)階段能夠得到更好的保護。
摘要
關(guān)鍵詞：外觀設(shè)計專利 申請策略
一、外觀設(shè)計專利的分類
根據(jù)專利法及細則和審查指南對外觀設(shè)計類型的規(guī)定，外觀設(shè)計的種類分為：單一產(chǎn)品外觀設(shè)計、相似產(chǎn)品外觀設(shè)計、套件產(chǎn)品外觀設(shè)計、組件產(chǎn)品外觀設(shè)計、局部產(chǎn)品外觀設(shè)計。
1.1 單一產(chǎn)品外觀設(shè)計
《專利法》第二條第四款對外觀設(shè)計專利的保護客體進行了規(guī)定[1]：外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的整體或者局部的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。
《專利法》第六十四條第二款對外觀設(shè)計專利的保護范圍進行了規(guī)定[1]：外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計。
單一產(chǎn)品的外觀設(shè)計一般通過提交產(chǎn)品或設(shè)計的六面視圖進行申請，其保護范圍也是通過提交的圖片進行限定，在侵權(quán)判定時，通過侵權(quán)產(chǎn)品與授權(quán)的外觀設(shè)計專利進行比對，如果二者相同或相似，那么被訴侵權(quán)產(chǎn)品落入專利權(quán)的保護范圍。根據(jù)審查指南的規(guī)定[2]，一般情況下，經(jīng)整體觀察，如果其他外觀設(shè)計和基本外觀設(shè)計具有相同或者相似的設(shè)計特征，并且二者之間的區(qū)別點在于局部細微變化、該類產(chǎn)品的慣常設(shè)計、設(shè)計單元重復(fù)排列或者僅色彩要素的變化等情形，則通常認為二者屬于相似的外觀設(shè)計。
1.2 相似產(chǎn)品外觀設(shè)計
《專利法》第三十一條對相似產(chǎn)品外觀設(shè)計和成套產(chǎn)品外觀設(shè)計進行了規(guī)定[1]：一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當限于一項外觀設(shè)計。同一產(chǎn)品兩項以上的相似外觀設(shè)計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>
對于相似產(chǎn)品外觀設(shè)計，在申請的時候要提交每一個設(shè)計的六面視圖，一份申請文件不能超過十項設(shè)計，每項設(shè)計均可以按照一項獨立權(quán)利要求對待，在侵權(quán)判定時，應(yīng)當將被訴侵權(quán)產(chǎn)品與其主張的各項外觀設(shè)計分別單獨進行對比，只要落入相似外觀設(shè)計中的一項外觀設(shè)計的保護范圍即侵權(quán)[3]。
1.3 套件產(chǎn)品外觀設(shè)計
《專利法》第三十一條(同1.2)對套件產(chǎn)品的外觀設(shè)計進行了定義;《專利法實施細則》第三十五條第二款規(guī)定[4]：專利法第三十一條第二款所稱同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上外觀設(shè)計，是指各產(chǎn)品屬于分類表中同一大類，習(xí)慣上同時出售或者同時使用，而且各產(chǎn)品的外觀設(shè)計具有相同的設(shè)計構(gòu)思。
對于套件產(chǎn)品外觀設(shè)計，在申請的時候要提交每一個產(chǎn)品或設(shè)計的六面視圖，每項設(shè)計均可以按照一項獨立權(quán)利要求對待，在侵權(quán)判定時，應(yīng)當將被訴侵權(quán)產(chǎn)品與其主張的各項外觀設(shè)計分別單獨進行對比，只要落入成套產(chǎn)品中的一項外觀設(shè)計的保護范圍即侵權(quán)[3]。
1.4 組件產(chǎn)品外觀設(shè)計
根據(jù)《審查指南》第一部分第三章的規(guī)定[2]：組件產(chǎn)品，是指由多個構(gòu)件相結(jié)合構(gòu)成的一件產(chǎn)品。分為無組裝關(guān)系、組裝關(guān)系唯一或者組裝關(guān)系不唯一的組件產(chǎn)品。對于組裝關(guān)系唯一的組件產(chǎn)品，例如，由水壺和加熱底座組成的電熱開水壺組件產(chǎn)品;對于組裝關(guān)系不唯一的組件產(chǎn)品，例如插接組件玩具產(chǎn)品，在購買和插接這類產(chǎn)品的過程中，一般消費者會對單個構(gòu)件的外觀留下印象，所以，應(yīng)當以插接組件的所有單個構(gòu)件的外觀為對象，而不是以插接后的整體的外觀設(shè)計為對象進行判斷。對于各構(gòu)件之間無組裝關(guān)系的組件產(chǎn)品，例如撲克牌、象棋棋子等組件產(chǎn)品，在購買和使用這類產(chǎn)品的過程中，一般消費者會對單個構(gòu)件的外觀留下印象，所以，應(yīng)當以所有單個構(gòu)件的外觀為對象進行判斷。
對于組件產(chǎn)品外觀設(shè)計，在申請的時候，組裝關(guān)系唯一應(yīng)提交組合狀態(tài)下的產(chǎn)品視圖，組裝關(guān)系不唯一和無組裝關(guān)系，要提交每個構(gòu)件產(chǎn)品的視圖;在侵權(quán)判定時，應(yīng)當將被訴侵權(quán)產(chǎn)品與外觀專利設(shè)計的每一個構(gòu)件進行比對，原則上，只有每一個構(gòu)件相同或近似的才構(gòu)成侵權(quán)，缺少部分構(gòu)件或部分構(gòu)件不相同也不近似的，不構(gòu)成侵權(quán)[3]。
1.5 局部產(chǎn)品外觀設(shè)計
《專利法》第三十一條(同1.1)對局部產(chǎn)品的外觀設(shè)計進行了定義，對產(chǎn)品的局部的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。
對于局部產(chǎn)品外觀設(shè)計，在申請的時候要提交每局部產(chǎn)品或設(shè)計的六面視圖，通過虛線和實線對整體輪廓和局部分別進行表達;在侵權(quán)判定時，應(yīng)當將被訴侵權(quán)產(chǎn)品與其主張的外觀設(shè)計的局部設(shè)計部分進行對比，無需比較產(chǎn)品的其他部分，最終以局部設(shè)計的相同或相似來判斷是否構(gòu)成侵權(quán)。
1.6 外觀設(shè)計產(chǎn)品匯總
通過對上述幾種外觀設(shè)計的論述，從產(chǎn)品的角度出發(fā)，基于“分”與“合”的思想，如圖1所示，一個產(chǎn)品能分解若干構(gòu)件或者若干局部;同理若干產(chǎn)品可以合并一起，構(gòu)成若干相似產(chǎn)品或者套件產(chǎn)品。
圖1
在詳細了解了單一產(chǎn)品外觀設(shè)計、相似產(chǎn)品外觀設(shè)計、套件產(chǎn)品外觀設(shè)計、組件產(chǎn)品外觀設(shè)計、局部產(chǎn)品外觀設(shè)計的情況下，從申請階段到維權(quán)訴訟階段，對不同的外觀設(shè)計進行歸納如下：
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二、申請策略舉例
外觀專利的審查為初步審查，也就對申請階段要求比較寬松;但是授權(quán)的外觀設(shè)計專利能否在確權(quán)階段保證專利權(quán)的穩(wěn)定，在維權(quán)階段能否對產(chǎn)品進行有力的保護，其對申請階段提出了新的要求。
2.1 案例1
設(shè)計一
設(shè)計二
圖2
設(shè)計1與設(shè)計2相比，兩者的主要不同點在于[5]：右側(cè)圓柱形支架略有不同，對比設(shè)計的圓柱形支架上段三分之二處更細且靠近頂部略粗，涉案專利相應(yīng)部位略粗且粗細較為一致，對比設(shè)計的圓柱形支架下端三分之一的頂部略呈圓臺狀，涉案專利為圓柱形。此外還有若干更細微的區(qū)別。
在申請階段，代理人按照設(shè)計一和設(shè)計二分別進行了申請，同日申請了兩份外觀設(shè)計專利，并授權(quán);在確權(quán)無效階段，將設(shè)計二作為證據(jù)基于專利法第9條重復(fù)授權(quán)的理由將授權(quán)的外觀設(shè)計一進行了無效。
通過上述案例，結(jié)合前面對不同產(chǎn)品外觀設(shè)計的區(qū)分，設(shè)計一和設(shè)計二屬于二個產(chǎn)品，相似的外觀設(shè)計專利，在申請階段應(yīng)該將設(shè)計一和設(shè)計二放到一份申請文件中進行申請，以規(guī)避專利法第九條重復(fù)授權(quán)的影響;對于相似外觀設(shè)計的判斷，也許不同人會有不同的判斷，但是基于相似外觀設(shè)計后期審查過程中有分案制度，如果在審查環(huán)節(jié)以不符合相似外觀設(shè)計的理由要求分案，那么對前期作為相似外觀設(shè)計的誤判影響也不大;反而在確權(quán)環(huán)節(jié)，如果基于專利法第九條重復(fù)授權(quán)的理由被提出無效，那么審查階段的分案通知書就是強有力的抗辯理由。
2.2 案例2
圖3：涉案專利附圖
一審過程中，原告主張淋浴噴頭的跑道狀出水面與原告的出水面設(shè)計相似，構(gòu)成侵權(quán)。一審法院認為，雖然二者跑道出水面相似，但是噴頭的手柄等其他部分存在差異，不構(gòu)成相似設(shè)計不侵權(quán)。二審法院認為，跑道狀的出水面應(yīng)作為重要的設(shè)計特征進行重點考量，在出水口的形狀上構(gòu)成相似，其他差異對視覺效果不產(chǎn)生顯著影響，構(gòu)成侵權(quán)。再審法院認為[6]，雖然被訴侵權(quán)產(chǎn)品采用了跑道狀出水面，但噴頭及其各面過渡的形狀這一設(shè)計特征在整體設(shè)計風(fēng)格上呈現(xiàn)明顯差異，不構(gòu)成侵權(quán)。
從“分”的角度考慮，可以分為設(shè)計1外殼、設(shè)計2出水口構(gòu)件、設(shè)計3淋浴噴頭產(chǎn)品，還有不同組件的局部外觀設(shè)計，例如跑道狀的出水面，這些均可分出來單獨申請;從“合”的角度考慮，設(shè)計1外殼、設(shè)計2出水口構(gòu)件、設(shè)計3淋浴噴頭產(chǎn)品均有若干不同的相似外觀設(shè)計，設(shè)計1外殼、設(shè)計2出水口構(gòu)件、設(shè)計3淋浴噴頭相似外觀設(shè)計合案申請。從理論上，外殼和出水口構(gòu)件均是淋浴噴頭的兩個構(gòu)件，三者屬于組件外觀設(shè)計產(chǎn)品，但是基于組件外觀設(shè)計保護的局限性，申請人可以把組件外觀設(shè)計產(chǎn)品進行了單獨申請或者對跑道狀出水面進行局部外觀設(shè)計申請。
通過上述案例，結(jié)合前面對不同產(chǎn)品外觀設(shè)計的區(qū)分，如果只是作為一個單獨的產(chǎn)品進行外觀設(shè)計申請，改變把手或者過渡面形狀均可規(guī)避，對后期的維權(quán)非常不利;如果作為組件外觀設(shè)計進行申請，其保護范圍與單獨的產(chǎn)品外觀設(shè)計申請是一樣的;從外殼、出水口構(gòu)件、淋浴噴頭產(chǎn)品或者局部外觀設(shè)計進行分，此時的關(guān)注點在于設(shè)計要點、設(shè)計要部，把握好設(shè)計要點才好進行分解，設(shè)計要點是指外觀設(shè)計與在先設(shè)計的主要區(qū)別，這些與現(xiàn)有設(shè)計既不相同也不相似的設(shè)計內(nèi)容保證了外觀設(shè)計的創(chuàng)作高度。
2.3 案例3
設(shè)計1
設(shè)計2
設(shè)計3
圖4
設(shè)計1為化妝品的蓋子，設(shè)計2為化妝品的容器，設(shè)計3為化妝品的蓋子和盒子組裝后的口紅產(chǎn)品;從“分”的角度考慮，可以分為設(shè)計1蓋子、設(shè)計2容器、設(shè)計3口紅產(chǎn)品，還有不同組件的局部外觀設(shè)計，這些均可分出來單獨申請;從“合”的角度考慮，設(shè)計1蓋子、設(shè)計2容器、設(shè)計3口紅產(chǎn)品均有若干不同的相似外觀設(shè)計，設(shè)計1蓋子、設(shè)計2容器、設(shè)計3口紅產(chǎn)品相似外觀設(shè)計合案申請;或者口紅與睫毛膏基于成套出售或使用可以作為套件產(chǎn)品外觀設(shè)計合案申請;在申請過程中要規(guī)避專利法第9條重復(fù)授權(quán)的影響。
從理論上，蓋子和容器均是口紅產(chǎn)品的兩個構(gòu)件，三者屬于組件外觀設(shè)計產(chǎn)品，但是基于組件外觀設(shè)計保護的局限性，申請人把組件外觀設(shè)計產(chǎn)品進行了單獨申請;在申請階段，代理人按照設(shè)計一、設(shè)計二、設(shè)計三分別進行了單獨申請，同日申請了三份外觀設(shè)計專利，在每份外觀設(shè)計申請文件中均包含了若干相似設(shè)計;在維權(quán)階段，不管是從蓋子、容器、還是組裝后的產(chǎn)品對設(shè)計進行了全方位的保護。
通過上述案例，結(jié)合前面對不同產(chǎn)品外觀設(shè)計的區(qū)分，設(shè)計1-3屬于一個產(chǎn)品，如果只是作為一個單獨的產(chǎn)品進行外觀設(shè)計申請，改變?nèi)萜魃w或者容器均可規(guī)避，對后期的維權(quán)非常不利;如果作為組件外觀設(shè)計進行申請，其保護范圍與單獨的產(chǎn)品外觀設(shè)計申請是一樣的;從蓋子、容器、口紅產(chǎn)品進行分，將三者的相似外觀設(shè)計進行合，形成了完整的外觀設(shè)計專利布局。
三、小結(jié)
由于外觀設(shè)計的審查為初步審查授權(quán)登記制，授權(quán)易，造成了在申請階段對外觀設(shè)計的保護范圍、權(quán)利穩(wěn)定性等因素考慮不足，影響后期的維權(quán);在外觀設(shè)計專利申請過程中，充分理解“分”與“合”的策略;當一個商品單獨申請單一產(chǎn)品外觀設(shè)計時，從“分”的角度考慮，能不能分解為組件外觀設(shè)計單獨申請或者局部外觀設(shè)計單獨申請;從“合”的角度考慮，是不是可以和其他外觀設(shè)計合在一起作為相似外觀設(shè)計或者套件產(chǎn)品外觀設(shè)計合案申請;針對不同的產(chǎn)品或設(shè)計，把握設(shè)計要點，精準的“分”與“合”，爭取多項范圍合理、權(quán)利穩(wěn)定的外觀設(shè)計專利權(quán)，更好的為產(chǎn)品或設(shè)計提供保護。
參考文獻：
[1]中華人民共和國專利法[M]，知識產(chǎn)權(quán)出版社，2010[2]專利審查指南[M]，知識產(chǎn)權(quán)出版社，2010[3]北京市高級人民法院專利侵權(quán)判定指南[M]，知識產(chǎn)權(quán)出版社，2020[4]中華人民共和國專利法實施細則[M]，知識產(chǎn)權(quán)出版社，2010[5]復(fù)審無效決定書第6W112008號決定[6]最高人民法院(2015)民提字第23號判決書
(原標題：從“分”與“合”的角度談外觀設(shè)計專利的申請策略)
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