原標題：企業(yè)知識產權管理中的那些“坑”——合同篇
上一次筆者剖析了企業(yè)知識產權管理中的人事管理漏洞。本次從“合同”的角度梳理一下企業(yè)在知識產權管理中的常見的坑，之所以梳理這些坑，是因為做知識產權貫標的作用之一就是為企業(yè)規(guī)避知識產權風險，我們只有了解到哪里有坑，才能在管理中更好規(guī)避。
做為一個不以撰稿為生的知識產權人員，距上一次我們剖析企業(yè)知識產權管理中的人事管理漏洞已經3月有余。最近一段時間，在疫情不緊張的情況下我們又走訪了很多企業(yè)，在交流過程中仍然發(fā)現了很多問題。
我國從2013年開始執(zhí)行《企業(yè)知識產權管理規(guī)范》GB/T29490-2013國家標準，并投入大量人力、物力引導企業(yè)開展貫標工作，提升企業(yè)知識產權管理意識和競爭力，目前這一標準已經推行超過7年，很多企業(yè)建立起了自己的知識產權管理體系。但從標準執(zhí)行情況來看，很多企業(yè)，在知識產權管理中還會存在一些問題，為企業(yè)經營埋下隱患。書接上回，談完了“人”，本次從“合同”的角度梳理一下企業(yè)在知識產權管理中的常見的坑，之所以梳理這些坑，是因為做知識產權貫標的作用之一就是為企業(yè)規(guī)避知識產權風險，我們只有了解到哪里有坑，才能在管理中更好規(guī)避。
合同(Contract)，又稱為契約、協議，是平等的當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同作為一種民事法律行為，是當事人協商一致的產物，是兩個以上的意思表示相一致的協議。只有當事人所作出的意思表示合法，合同才具有法律約束力。依法成立的合同從成立之日起生效，具有法律約束力 。在《中華人民共和國民法通則》第85條，《中華人民共和國合同法》第2條中都有相關說明。合同體現了契約精神，是合同雙方真實意思的體現，一旦合同簽訂，只要不違反法律和道德風俗，當事人可以任意約定合同或協議的名稱，內容，形式,都是有效的。雙方發(fā)生糾紛，也會以合同條款作為判定依據。所以合同在企業(yè)經營中，有著非常重要的作用，有條件的公司會設立法務部門，對合同條款做比較嚴格的審查，避免出現對公司不利條款，造成后期維權困難。
企業(yè)運行過程中涉及各種各樣的合同，而且有很多合同的簽訂涉及知識產權內容。下面簡單梳理一下企業(yè)合同中涉及知識產權的類型：人事合同（保密協議、競業(yè)禁止協議），采購合同，銷售合同，產學研合作合同，代工合同，委托加工合同，其他服務合同（如知識產權服務合同、體系認證、培訓合同、審計合同等）。
不同合同作用、用途不同，里面涉及的知識產權問題也不同，所以注意事項也有所不用。
1、人事合同
人事合同中涉及知識產權的內容，主要是對于職務發(fā)明的限定，除專利法中規(guī)定的內容外，雙方還可以對其進行約定，這些約定一方面可以起到對員工的提醒和警示，另一方面范圍約定明確，方便日后維權。
條款案例1：
“乙方承認并同意：保證期（勞動關系存續(xù)期間）內，直接或間接利用其崗位或甲方另行安排乙方從事的臨時業(yè)務；或者雖與前述崗位和業(yè)務無關，但部分或全部憑借或使用公司的人力（除乙方外）、財力、物力、已有技術、場地及其他物質或非物質資料而完成的作品、研究、創(chuàng)意、發(fā)明及其它知識產權，無論是已經或是即將創(chuàng)作的，包括但不限于作品（無論文字、圖片、動畫或其它創(chuàng)作形式）、商標（以文字、圖形或以其組合表達）、專利（無論是否申請或者目前正在申請注冊）、軟件、公開或未公開的專有技術和其它法定權利，皆屬職務作品；除乙方可因此獲得公司規(guī)定的獎勵外，其他所有權利包括但不限于署名權、復制發(fā)行權、申請法定機構授權的權利以其許可他人使用等財產權以及法定或非法定但國家予以保護的基于前述職務作品產生的各項權利均歸甲方所有。
上述作品一切權利皆歸甲方所有。無論此項開發(fā)與否：
(a)涉及到甲方或其相關公司進行的實際業(yè)務；
(b)源于或產生于由乙方代表甲方或其相關公司所執(zhí)行的任務或進行的工作；
(c)源于或產生于乙方在甲方或其相關公司任職工作期間所構想的、進行的任務或工作。
以上關于開發(fā)任務的條款及涉及著作權的協議適用于乙方就職于甲方（以實際領取工資為標志起算）或其相關公司期間的技術開發(fā)、技術支持、經營、策劃、行政、人力資源、生產和系統集成等職位。
乙方應首先將上述知識產權提供給甲方知識產權部門或其相關管理部門；
乙方承諾將根據甲方的需要，以其最大努力與甲方合作，使甲方獲得完整的權利并維持其合法權益。”
以上案例來源于網絡，其內容除了職務發(fā)明的約定，還延伸到了著作權、創(chuàng)意、設計等，保護比較全面，有值得借鑒的地方，但因為條款作為約定內容，也需征得員工同意。另外，公司在人事合同簽訂中也需要注意保密條款和競業(yè)禁止條款的內容，該部分在此不做贅述。
依據專利法六條執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。
利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬做出約定的，從其約定。
此外專利法實施細則十二條對專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造，做了近一步解釋，上一篇也有提到，在此不贅述。
2、采購合同
采購是企業(yè)運營過程中不可或缺的一環(huán)，從采購種類來看，一部分為公司辦公類消耗品，小到打印紙、本子、簽字筆，大到公司用車等，還有一部分為生產用物資如：設備、原料、產品包裝等。以往采購人員關注的重點有：貨物交付期限、性價比、結算周期、物流成本等。但是在知識產權影響力越來越大的今天，采購標的物有無知識產權侵權風險，是我們無法回避的問題。尤其是生產物資的采購，更需要采購人員注意采購產品有無知識產權風險，因為一旦發(fā)生采購物資為侵權產品的情況，企業(yè)作為物品使用方，雖然面臨賠償的風險很小，但極有可能會影響正常生產，或者對企業(yè)榮譽造成損失。
一般面對采購合同中的知識產權問題，最好的辦法為：合同中約定采購產品一旦發(fā)生侵權，損失責任歸于供貨方。
但在與企業(yè)的溝通中發(fā)現，不是所有采購行為都是買方市場，另外企業(yè)貨物來源也多種多樣，并非都來源于直接生產企業(yè)。如，我公司曾經服務的客戶中，有些產品為賣方市場，只能按照賣方合同采購；企業(yè)大部分生產原料來自于原料經銷公司，所以合同中不能加入該項條款的情況，仍然較多。鑒于此，可采取第二種辦法，供貨方出具產品知識產權不侵權聲明，作為采購合同補充。
如果以上兩種辦法，都沒辦法實現，那么企業(yè)應加強對采購產品知識產權情況的調研，盡量選擇有自主知識產權，且知識產權實力較強的公司作為供貨方，降低自身風險。
知識產權管理不能一味追求形式，理解知識產權管理的目的，并靈活應對，有利于企業(yè)開展相關工作。
3、委托加工合同
委托加工也屬于采購合同的一種，不過有其特殊性，所以在此單獨進行說明。目前委托加工對很多生產性企業(yè)都比較普遍。富士康大家都非常熟悉，他是世界上最大的代工廠，也是全球最大的手機代工廠，也是iPhone的御用生產企業(yè)，目前很多企業(yè)都會尋求代工。企業(yè)生產中用到多種物資，不可能每一種都自己生產，在市場沒有適合的產品時，選擇代工廠生產成了必然選擇。一般我們把委托加工分為兩種：（1）提供技術、設計圖紙類；（2）不提供技術，只提要求類。
第一種形式的委托加工，包含了公司的知識產權，在簽訂采購合同時一定要注明產品的知識產權歸屬、代工廠對技術的使用范圍，避免代工廠搶注專利、著作權，及泄露技術，或者將該項技術用于為他人代工生產。同時，企業(yè)在時間允許的情況下，應對技術或設計，做知識產權保護，再交于代工企業(yè)，同時簽訂相關條款，更為保險。
第二種形式的委托加工，如果在整個產品的設計過程中，委托方不參與任何設計，或者覺得產品不重要，可以不約定知識產權條款；如部分參與設計或認為產品對我方較為重要，可在合同中簽訂知識產權歸屬條款，并約定技術成果使用范圍。具體約定內容，看雙方博弈結果，必要時可發(fā)揮買方優(yōu)勢，在談判及磋商中取得一定優(yōu)勢。
4、銷售合同
銷售是企業(yè)實現市場盈利的一大途徑。一般人都認為銷售合同中體現知識產權條款屬于畫蛇添足。或者認為，我方的銷售合同于對方而言為采購合同，如果雙方都實施知識產權管理規(guī)范，嚴格執(zhí)行標準，那一份合同中約定條款就會產生沖突。
在執(zhí)行過程中，如果能夠理解知識產權管理的目的，則不存在這樣的沖突。
首先，我們在銷售合同中加入知識產權條款是保護自己的知識產權及技術成果、設計成果等，并不是為了逃避知識產權侵權責任。針對如何避免企業(yè)侵權風險，有對應的很多措施可以采取，而不是在合同中投機取巧。其次，產品在銷售過程中有很多途徑，如直銷，代銷，代理形式等，產品銷售出去，一旦市場形式好，難免出現仿冒產品，馬克思曾經說過：“如果有100％的利潤，資本家們就會鋌而走險”。所以建議在銷售合同條款中約定相關內容，其實為君子協定，目的在于告知采購方該產品的知識產權為我方所有，他人不得侵犯。此處頗有“此地無銀三百兩”的感覺，但在發(fā)生糾紛時，如我方沒有及時申請專利，遭到技術成果被采購方惡意搶先申請，合同可以作為我方有利證據進行使用，以此來看，銷售合同中加入相關條款，也并非一無是處。
條款案例2
“本產品所含技術、結構、外觀設計等工業(yè)設計，知識產權歸我公司所有，甲方購買我公司產品，擁有產品使用、銷售權。
甲方不得侵犯我公司產品知識產權，如果侵權行為發(fā)生，應賠償我公司侵權損失。”
5、代工合同
與委托合同對應，我方接受A公司委托加工某一產品，也有相應的兩種情況：A公司提供技術，設計方案；A公司不提供技術，設計方案，由我方進行設計。這種情況可參照3委托加工合同部分，視不同情況在合同中加入相應知識產權條款，對技術成果歸屬、適用范圍進行約定。
需要特別注意的情況為，如果A公司提供了相關技術如技術方法，我們需要讓A公司做出“提供的技術不侵犯第三方知識產權”的聲明，因為我公司作為技術的使用方，且使用該技術是生產銷售行為，一旦A公司提供的技術為侵權技術，我公司不能獨善其身，勢必會卷入侵權糾紛中。
6、產學研合作合同
近年來，產學研合作不僅是企業(yè)提升自身研發(fā)實力的重要途徑，也是高校技術人員實現成果轉化的有效途徑，隨著技術創(chuàng)新的市場驅動力越來越強，知識產權在市場競爭中發(fā)揮的作用越來越明顯，無論企業(yè)還是高校都非常重視對技術成果的知識產權保護。
企業(yè)、高校、科研院所合作，本身具有雙贏性，一方面企業(yè)研發(fā)實力增強，加快了技術研發(fā)進程；另一方面高校技術與市場的結合更加緊密，研發(fā)目標較為清晰，更接近市場需求；再次雙方合作加快了科技成果實施轉化，加快了知識產權運營進程。但是，從目前產學研合作情況來看，存在一些較為普遍的問題，如技術交付、研發(fā)進度問題，但此類問題不在本次討論范圍中。本文主要討論產學研合作中因知識產權引發(fā)糾紛的問題，其中較為突出的為科技成果的知識產權歸屬問題，一般成果轉化價值越高，分歧也會越大，不惜對簿公堂的也大有人在。從知識產權管理的角度來看這個問題，專利的申請權、所有權及專利技術的使用權完全可以通過事先協商，并形成條款的形式加以約定，以避免后期產生糾紛。專利法八條中，明確指出，雙方有約定的從其約定，可見約定的效用高于法庭對歸屬權的認定。
依據 專利法八條 兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協議的以外，申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準后，申請的單位或者個人為專利權人。
7、其他服務合同
隨著企業(yè)不斷發(fā)展，企業(yè)在運營過程中簽訂的合同種類會越來越多，還會涉及知識產權服務合同、體系認證、審計合同、培訓合同等。在簽訂此類合同中主要需要關注兩個問題。
（1）合同執(zhí)行過程中，會不會涉及企業(yè)秘密，如技術秘密、商業(yè)秘密等。
（2）合同執(zhí)行過程中，會不會產生技術成果，如涉及企業(yè)技術或運營信息的報告等。
所以合同簽訂中，需要重視以上情況，并加入相應條款：
保密條款，合作過程中我方的機密文件資料等，需要對方保密，不能泄露給任何第三方，如造成損失，需承擔賠償責任。
成果歸屬條款，服務過程中，產生的相關的報告、匯總資料，權利歸屬清晰，如涉及信息對我公司較為重要，盡量協商約定歸我方所有。
以上，對企業(yè)運營中涉及到知識產權的合同做了梳理，并建議企業(yè)在合同簽訂中關注該部分內容，盡量做到有專業(yè)知識產權管理人員對相應條款進行審核。
合同中加入知識產權約定條款，可以為企業(yè)規(guī)避相關風險，避免不必要的糾紛，進一步，一旦產生糾紛，能夠有力維權。知識產權管理的目的不是阻礙企業(yè)正常運行，而是讓知識產權更好的服務企業(yè)。企業(yè)運營方式和所處環(huán)境千差萬別，所以針對不同情況，企業(yè)知識產權管理人員應把握大原則，不能教條主義，應在可執(zhí)行范圍內，盡量按照標準，規(guī)避風險，讓知識產權提升企業(yè)的市場競爭力，發(fā)揮知識產權的價值。
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