實用新型專利申請在初審合格后就會發(fā)布授權(quán)公告, 這一點是和發(fā)明專 利之間存在的本質(zhì)差別。如果申請文件有不符合要求的地方, 審查員就會視 情況發(fā)出補正通知、 審查意見書, 補正通知書主要是針對形式問題, 審查員會指出問題并請申請人改正。如果針對同一個問題, 審查員發(fā)了兩次補正而 申請人改正后的文件依然不能符合要求, 審查員就會駁回。如果申請人對審查員發(fā)出的補正、 審查意見等不予回復(fù)、 超過答復(fù)期限, 審查員就會發(fā)出視 為撤回的通知書,終止審查程序。

對于專利申請來說, 初步審查是走向后續(xù)程序的必經(jīng)過程, 對于一些形式問題來說, 大多都是可以通過認真、細致的準備工作在申請文件準備中克服的。對于審查員指出的實質(zhì)性缺陷, 申請人應(yīng)該認真閱讀審查意見, 并結(jié)合相關(guān)法條要求進行改正以符合要求, 將申請向后續(xù)審查程序順利推進。

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從原單位離職后是否就可以自己申請專利呢? 應(yīng)當具體問題具體分析。

《專利法實施細則》 第 12 條規(guī)定, 在退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后 1年內(nèi)作出的、與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造, 屬于《專利法》 第 6 條所稱的執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于單位, 申請被批準后, 單位為專利權(quán)人。

因此, 離職后是否可以申請屬于自己的專利, 主要看兩個條件: 一是時 間條件, 即是否與原單位解除勞動或人事關(guān)系滿 1 年; 二是技術(shù)上的相關(guān)性, 即所申請專利與其在原單位所承擔的本職工作或原單位分配的任務(wù)是否有相關(guān)性。如果同時滿足這兩個條件, 相應(yīng)的發(fā)明創(chuàng)造屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造, 其申請專利的權(quán)利、授權(quán)后的專利權(quán)都屬于原單位。

如果離職后申請的專利在技術(shù)上與在原單位所承擔的本職工作或原單位分配的任務(wù)毫無關(guān)系, 無論離職時間長短, 發(fā)明人或者設(shè)計人完全有權(quán)就這樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利, 授權(quán)后享有相應(yīng)的權(quán)利。

如果是在離職 1 年后提交的專利申請, 即使該專利申請在技術(shù)內(nèi)容上與本人在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān), 按照 《專利法實 施細則》 的上述規(guī)定, 也不屬于原單位的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造, 申請人或設(shè)計人享有相應(yīng)的權(quán)利。

對單位來講, 如果職工在離開單位 1 年后再提出其在單位期間的本職工作或者與交付的任務(wù)相關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造的專利申請, 按照 《專利法實施細則》 的規(guī)定, 這樣的發(fā)明創(chuàng)造不屬于原單位的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造, 單位無法追溯主張相關(guān)權(quán)利。對單位來說如何避免出現(xiàn)這種被動局面呢? 

對此, 單位可以通過建立嚴格的管理制度, 要求承擔研發(fā)任務(wù)的人員離職前將其所有研發(fā)成果交給單位, 訂立有關(guān)合同約定即將完成的發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬, 以充分維護原單位的利益。有些涉及敏感技術(shù)或者競爭性較強技術(shù)的公司還會采取一種特殊做法, 即在其聘用的研發(fā)人員達到公司規(guī)定的退休年齡之前的一定時期內(nèi) (如兩年), 就將其調(diào)離原來的研發(fā)部門, 讓其從事 公司內(nèi)的其他工作直到退休為止。

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權(quán)利要求書對于大多數(shù)人來說都比較陌生, 很多研發(fā)人員在復(fù)核專利申請文件草稿中的表述時會表示“看不懂權(quán)利要求”“和我提供的技術(shù)資料交底書不太一樣”“有的技術(shù)方案我沒做過”“別扭, 看半天才明白什么意思”。這其實是因為大家更熟悉技術(shù)語言的表述, 比如看說明書就覺得相對親切多了。而權(quán)利要求書在表述上有其專業(yè)的撰寫要求, 應(yīng)使用法律語言, 所以看起來相對比較晦澀、難懂。 

權(quán)利要求書非常重要, 因為它是確定發(fā)明或者實用新型保護范圍的法律文件。我們通常說的專利侵權(quán), 都是指侵犯了權(quán)利要求書所確定的保護范圍, 而技術(shù)方案與其他人專利說明書中的部分內(nèi)容一樣并不一定就侵權(quán), 因為它可能沒有在權(quán)利要求的保護范圍內(nèi)?！秾＠ā?nbsp;第 26 條第 4 款規(guī)定, 權(quán)利要求書應(yīng)當以說明書為依據(jù), 清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍; 《專利 法》 第 59 條第 1 款規(guī)定, 發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求 的內(nèi)容為準, 說明書及其附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。一般情況下, 專利申請?zhí)峤缓笳f明書的內(nèi)容就不會發(fā)生變化了, 但是申請人可能會在審查過程中根據(jù)審查意見對權(quán)利要求書進行修改, 所以在確定專利的保護范圍時 應(yīng)以授權(quán)后公告的權(quán)利要求版本為準。 

那么, 權(quán)利要求書具體應(yīng)該包含什么內(nèi)容, 寫成什么形式呢? 《專利法》 第 26 條第 4 款和 《專利法實施細則》 第 19~22 條對權(quán)利要求的內(nèi)容及其撰寫 作了規(guī)定, 大家可查看相關(guān)法條的具體內(nèi)容。本文僅介紹部分主要內(nèi)容, 幫 助大家了解其規(guī)定的主旨。首先在內(nèi)容上, 權(quán)利要求書應(yīng)當記載發(fā)明或者實用新型的技術(shù)特征, 技術(shù)特征可以是構(gòu)成發(fā)明或者實用新型技術(shù)方案的組成 要素, 也可以是要素之間的相互關(guān)系; 在形式上一份權(quán)利要求書中應(yīng)當至少 包括一項獨立權(quán)利要求, 還可以包括從屬權(quán)利要求; 在權(quán)利要求的基本類型上可以分為產(chǎn)品權(quán)利要求和方法權(quán)利要求。

什么是獨立權(quán)利要求, 什么是從屬權(quán)利要求呢? 獨立權(quán)利要求應(yīng)當從整體上反映發(fā)明或者實用新型的技術(shù)方案, 記載解決技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。獨立權(quán)利要求記載的全部技術(shù)方案內(nèi)容應(yīng)該是一個區(qū)別于之前已有技術(shù)的新技術(shù)方案, 它必須能夠解決技術(shù)問題, 但不一定是最優(yōu)的技術(shù)方案。所以獨立權(quán)利要求是保護范圍最大的權(quán)利要求, 對其進行限定的權(quán)利要求稱為從屬權(quán)利要求。最優(yōu)的技術(shù)方案因為條件限定得更加具體, 保護范圍也就更小, 所以往往會放在從屬權(quán)利要求中。一個專利申請中可以有多個獨立權(quán)利要求, 所有從屬權(quán)利要求都要寫在對應(yīng)的獨立權(quán)利要求之后。比如一個反應(yīng)要在溫 度是 60℃以上時才能發(fā)生, 其中 75℃以上的產(chǎn)率可以達到80%以上, 而 80℃ 時產(chǎn)率可以達到 90%以上, 那么獨立權(quán)利要求 1 中就可以限定“其特征在于溫度高于 60℃ ”, 權(quán)利要求 2 是在權(quán)利要求 1 基礎(chǔ)上的從屬權(quán)利要求, 就可以 寫 “根據(jù)權(quán)利要求 1 所述的反應(yīng)條件, 其特征在于溫度高于 75℃ , 產(chǎn)率大于 80% ”, 權(quán)利要求 3是最優(yōu)條件的從屬權(quán)利要求, 就可以寫“根據(jù)權(quán)利要求 1 所述的反應(yīng)條件, 其特征在于溫度為80℃ , 產(chǎn)率大于 90% ”。如果上述的權(quán)利要求最終獲得授權(quán), 則其他人在其他條件相同的情況下, 采用 60℃ 以上的溫度比如 65℃來實現(xiàn)相同的反應(yīng)就會侵權(quán), 而不一定采用最優(yōu)的80℃ 。這就是獨立權(quán)利要求在能解決技術(shù)問題的情況下限定最少的技術(shù)特征, 以謀求更 大的保護范圍, 從而有效地保護自己的利益的范例。

權(quán)利要求包括產(chǎn)品權(quán)利要求和方法權(quán)利要求兩個基本類型。產(chǎn)品權(quán)利要求指要求保護的是物(產(chǎn)品、 設(shè)備), 如物質(zhì)、物品、材料、工具、裝置、設(shè)備等, 方法權(quán)利要求指要求保護的是活動 (方法、 用途), 如制造方法、 使用 方法、 通信方法、 處理方法以及將產(chǎn)品用于特定用途的方法。比如一個藥物 的結(jié)構(gòu)本身就是產(chǎn)品權(quán)利要求, 做成產(chǎn)品的制劑 (膠囊、 片劑、 溶液)也是產(chǎn)品權(quán)利要求, 而怎么把這個藥物生產(chǎn)出來是方法權(quán)利要求, 用它來治高血壓也是方法權(quán)利要求。如果你制造出來一個新的化合物, 但是你還不知道它 有什么用, 不過你想保護它, 那么你可以申請保護這個化合物 ( 產(chǎn)品專 利) 的專利, 獲得 20 年的保護期。5 年之后, 你發(fā)現(xiàn)它可以治療高血壓, 那 么你可以再申請一個專利保護它治療高血壓的用途 (方法專利)。等到你的產(chǎn) 品專利過期之后, 大家都可以來生產(chǎn)這個產(chǎn)品, 但是如果在治療高血壓的方 法專利過期前用它來治療高血壓就是侵犯你的方法專利權(quán)。

權(quán)利要求的撰寫應(yīng)該以說明書為依據(jù)且清楚、簡要。什么叫以說明書為依據(jù)呢? 權(quán)利要求的概括應(yīng)當不超過說明書公開的范圍。也就是說, 可以進行上位概括, 但是本領(lǐng)域人員會認同你的概括是合理的, 概括范圍內(nèi)的其他沒具體實施例的技術(shù)方案經(jīng)推測應(yīng)該也是可行的。比如說明書中寫了參數(shù)設(shè)成 60℃ 、70℃ 、80℃都是可以的, 所以該專利要求保護的是 60 ~ 80℃ 這個參數(shù)范圍, 但是你并沒有實際做參數(shù)是 75℃ 的實驗, 不過本領(lǐng)域的人一般也都會認為 75℃應(yīng)該是可行的, 這就是以說明書為依據(jù); 如果該專利要求保護的 是 60~90℃這個參數(shù)范圍, 可是所提供的數(shù)據(jù)最高只有 80℃ , 沒有數(shù)據(jù)證明 80~90℃這個范圍是可以的, 那就是沒有以說明書為依據(jù), 得不到說明書的支 持。本文只是示意舉例說明邏輯, 實際案件中是否能夠得到說明書的支持要根據(jù)具體技術(shù)領(lǐng)域和具體案件, 具體問題具體分析。

那什么是清楚呢? 首先要保護的是產(chǎn)品還是方法要寫清楚, 明確權(quán)利要求類型。其次保護范圍要寫清楚, 不能使用一些含義不確定的用語, 比如“厚”“薄”“強” “弱”“高溫”“高壓”等, 這些詞語可能會因人不同而理解不同, 無法確定保護范圍。但是如果一些詞語在特定技術(shù)領(lǐng)域中具有公認 的確切含義, 不會出現(xiàn)歧義, 則可以使用, 比如放大器中的 “高頻”。 

在 《專利審查指南 2010》中對于權(quán)利要求有更詳細的法條解釋和舉例, 讀者可以根據(jù)需要查閱, 了解更多的具體要求。本文主要是想讓讀者初步了 解到底什么是權(quán)利要求、它有什么用、具體是怎樣設(shè)置的、 包含哪幾種類型 以及撰寫的原則性要求等, 揭開權(quán)利要求的神秘面紗。