本文結(jié)合具體案例，對專利權(quán)的行使相關(guān)問題進行探討。
專利權(quán)，是指國家根據(jù)發(fā)明人或設(shè)計人的申請，以向社會公開發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，以及發(fā)明創(chuàng)造對社會具有符合法律規(guī)定的利益為前提，根據(jù)法定程序在一定期限內(nèi)授予發(fā)明人或設(shè)計人的一種排他性權(quán)利。
專利權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的一種，因此也具有知識產(chǎn)權(quán)的特征，即時間性、地域性、無體性、專有性。時間性，是指專利權(quán)人對所擁有的專有權(quán)只在法定的時間內(nèi)有效，期限屆滿后，專利權(quán)人對該發(fā)明創(chuàng)造就不再享有專有權(quán)，原來受法律保護的發(fā)明創(chuàng)造成為了任何單位或個人都可以無償?shù)厥褂玫纳鐣藏敻?。地域性，是專利?quán)指一般只在授予其權(quán)利的國家范圍內(nèi)有效，在其他國家原則上不獲得承認和保護。無體性，又稱非物質(zhì)性，是指專利權(quán)的客體是智力成果，智力成果不具有物質(zhì)形態(tài)，在客觀上無法被人們實際占有。專有性，是指除專利法另有規(guī)定外，任何單位或個人未經(jīng)專利權(quán)人許可都不得實施其專利。專有性也稱“獨占性”或“壟斷性”。
專利權(quán)作為一種獨占權(quán)，為了保護創(chuàng)新主體的創(chuàng)新成果而存在，那么當有人涉嫌侵權(quán)時，創(chuàng)新主體(權(quán)利主體)該如何行使專利權(quán)來保護自己的合法權(quán)益呢?下面結(jié)合具體案例來對專利權(quán)的行使相關(guān)的問題進行探討。
案情簡介
原告（被上訴人）：杭州中電天恒電力科技有限公司(以下簡稱“B公司”)
被告（上訴人）：蘭州西脈記憶合金股份有限公司(以下簡稱“A公司”)
案外未涉訴第三人：浙江火炬科技評估中心(以下簡稱“C中心”)
一審法院及案號：杭州市中級人民法院(2018)浙01民初198號
二審法院及案號：最高人民法院(2020)最高法知民終46號
一審判決：確認B公司的涉案產(chǎn)品未侵犯A公司的涉案實用新型專利權(quán)。
二審判決：駁回上訴，維持原判。
下面按時間順序?qū)Π盖檫M行簡單描述：
1、2011年12月6日，A公司申請了名稱為“自加壓彈性墊圈”,申請?zhí)枮椋?ldquo;2011205022920”的實用新型專利(以下簡稱“涉案專利”);
2、2016年5月31日，B公司申請了名稱為“一種墊圈”,申請?zhí)枮椋?ldquo;2016205214730”的實用新型專利(以下簡稱“案外專利”);
3、2017年2月24日，A公司針對案外專利提起無效宣告請求;
4、2017年3月25日，案外人C中心為B公司的產(chǎn)品“自愈式智能記憶合金墊圈”(以下簡稱“涉案產(chǎn)品”)認定科技成果;
5、2017年4月11日，A公司向案外人C中心發(fā)送律師函，指控涉案產(chǎn)品侵犯涉案專利的專利權(quán);
6、2017年4月25日，案外人C中心將A公司的律師函轉(zhuǎn)給B公司;
7、2017年5月10日，B公司向A公司發(fā)送律師函，指出涉案產(chǎn)品不存在侵權(quán)行為，且提出“如貴司認為存在侵權(quán)情況，應(yīng)向有權(quán)處理知識產(chǎn)權(quán)糾紛的法院或有關(guān)部門主張”以及“在收函之日起十五個工作日內(nèi)撤回侵權(quán)警告內(nèi)容”;
8、2018年1月24日，B公司向杭州中院提起確認不侵權(quán)之訴;
9、2018年12月5日，國家知識產(chǎn)權(quán)局宣告案外專利無效。
法院裁判觀點
一審：杭州中院一審認為：B公司的起訴符合民事訴訟法關(guān)于起訴的一般條件，亦符合《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十八條關(guān)于提起確認不侵權(quán)訴訟的特別條件。其中，(1)向“他人”發(fā)出侵權(quán)警告或聲明中的“他人”包括特定人或非特定人，并未要求系企業(yè)或者系原告的上下游企業(yè)，且C中心此前就B公司的“自愈式智能記憶合金墊圈”進行了科技成果評估，A公司所發(fā)侵權(quán)警告顯然已經(jīng)使中電公司的商業(yè)利益受到影響。(2)對于被警告人或者利害關(guān)系人書面催告權(quán)利人行使訴權(quán)所強調(diào)的是被警告人或其利害關(guān)系人的書面催告義務(wù)。結(jié)合本案B公司向A公司發(fā)送的律師函中“如A公司認為存在侵權(quán)情況，應(yīng)向有權(quán)處理知識產(chǎn)權(quán)糾紛的法院或有關(guān)部門主張”，并要求A公司“在收函之日起十五個工作日內(nèi)撤回侵權(quán)警告內(nèi)容”的情形，應(yīng)當認定B公司已經(jīng)履行了書面催告A公司行使訴權(quán)或撤回警告的義務(wù)。(3)本案中，B公司就涉案產(chǎn)品向C中心發(fā)出了侵權(quán)警告，并非針對B公司的“案外專利”，因此其提出專利無效宣告申請，并不能阻卻B公司提起確認不侵權(quán)之訴。經(jīng)庭審比對，B公司的涉案產(chǎn)品沒有落入A公司涉案專利權(quán)利的保護范圍，遂判決確認B公司的涉案產(chǎn)品未侵犯A公司的涉案實用新型專利權(quán)。
二審：最高人民法院二審判決駁回上訴，維持原判。
由上述裁判觀點可以看出，本案涉及三個方面的問題：1、關(guān)于提起確認不侵權(quán)之訴的主體的問題;2、關(guān)于書面催告權(quán)利人行使訴權(quán)的問題;3、關(guān)于專利侵權(quán)比對對象的問題;下面通過相關(guān)法條的規(guī)定來了解下上面的問題該如何解決。
《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十八條規(guī)定如下：“權(quán)利人向他人發(fā)出侵犯專利權(quán)的警告，被警告人或者利害關(guān)系人經(jīng)書面催告權(quán)利人行使訴權(quán)，自權(quán)利人收到該書面催告之日起一個月內(nèi)或者自書面催告發(fā)出之日起二個月內(nèi)，權(quán)利人不撤回警告也不提起訴訟，被警告人或者利害關(guān)系人向人民法院提起請求確認其行為不侵犯專利權(quán)的訴訟的，人民法院應(yīng)當受理。”
由上面的法條可以看出法院受理確認專利不侵權(quán)之訴的條件是：
1、權(quán)利人向他人發(fā)出侵犯專利權(quán)的警告，其中他人包括被警告人或利害關(guān)系人;
2、他人應(yīng)書面催告權(quán)利人行使訴權(quán);
3、權(quán)利人行使訴權(quán)的時間期限為1-2個月;
4、權(quán)利人未在規(guī)定期限內(nèi)行使訴權(quán)。
條件1可以解決確認不侵權(quán)之訴的主體的問題，即既可以是被警告人也可以是利害關(guān)系人，所以本案B公司作為利害關(guān)系人屬于適格主體;
條件2規(guī)定了他人應(yīng)書面催告權(quán)利人行使訴權(quán)，但沒有具體規(guī)定什么樣的內(nèi)容算盡到了催告權(quán)利人的義務(wù)，結(jié)合案例中法院裁判觀點及其他現(xiàn)實案例，關(guān)于催告內(nèi)容要求相對比較寬松，只要催告內(nèi)容中包含類似或相關(guān)表述即可，內(nèi)容形式要求并不唯一;
專利侵權(quán)糾紛的比對對象是專利權(quán)利要求與被訴侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征的比對，不是產(chǎn)品與產(chǎn)品之間的比對也不是專利與專利之間的比對，本案例中權(quán)利人對被訴侵權(quán)人的案外專利的無效與專利侵權(quán)訴訟并無關(guān)系，首先案外專利并不是侵權(quán)比對的對象，其次即便涉案產(chǎn)品與案外專利的結(jié)構(gòu)完全相同，那么該專利的無效也與侵權(quán)與否無關(guān)，因為侵不侵權(quán)是需要比對的，與無效不無效無關(guān)。
作者觀點
專利權(quán)行使的具體步驟如下：
1、首先，找專業(yè)人員對是否侵權(quán)作出侵權(quán)判定分析報告，如果侵權(quán)幾率很大，再啟動下一步動作，否則勞民傷財，還可能在行業(yè)內(nèi)樹敵，得不償失;
2、其次，專利權(quán)人要向涉嫌侵權(quán)對象發(fā)送警告函，說明侵權(quán)情況及停止侵權(quán)的請求事項，方便通過談判解決相關(guān)問題;
3、再次，對方回函后，權(quán)利人要對是否撤回警告或起訴給出明確的答復(fù)并采取相應(yīng)的行定，如果對方對警告函置之不理，也可以直接啟動訴訟或行政裁決程序。
筆者建議
1
對于專利權(quán)人
雖然實踐中警告函的發(fā)送對象和內(nèi)容要求并不是很嚴格，比如可以向關(guān)聯(lián)主體發(fā)送警告函、向國家知識產(chǎn)權(quán)局提起侵權(quán)的行政投訴、向網(wǎng)絡(luò)平臺提起侵權(quán)的投訴等都有被認定為發(fā)出侵權(quán)警告的情況，但保險起見，還是按照《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十八條規(guī)定的要求，警告函的侵權(quán)對象主體精準，催告函內(nèi)容具體明確;接到被警告人的回函后，及時采取相應(yīng)的措施，及時行使訴權(quán)。
2
對于被警告人
收到警告函不要驚慌，先找專業(yè)人員作出侵權(quán)判定分析報告，根據(jù)具體情況決定應(yīng)對策略：如果不侵權(quán)也沒有影響，就可以不用理會，如果有影響，就及時回函催告權(quán)利人行使訴權(quán)，若權(quán)利人沒有任何反應(yīng)的情況下，就可以啟動確認不侵權(quán)之訴;如果侵權(quán)風險較大，及時回函溝通聯(lián)系談判，該許可許可，該停產(chǎn)停產(chǎn)。
3
專利侵權(quán)判定分析的重要性
本案中權(quán)利人的維權(quán)思路表面看起來是有些混亂的(當然他有可能有其他考慮)，先是對案外專利提出了無效請求，然后是對涉案產(chǎn)品向第三人發(fā)了侵權(quán)的警告函，之后對利害關(guān)系人的回函置之不理，整個過程看起來似乎跟正常維權(quán)的思路完全不同，筆者懷著好奇的心理，對涉案專利的權(quán)利要求的技術(shù)特征與案外專利(假設(shè)該專利與涉案產(chǎn)品結(jié)構(gòu)一致)的技術(shù)特征進行了技術(shù)比對(專利侵權(quán)判定分析)，發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品并沒有侵犯涉案專利的專利權(quán)，所以專利權(quán)人的警告函發(fā)的就沒什么根據(jù)，最終也導(dǎo)致了后來對方的確認不侵權(quán)之訴的勝訴，因此，維權(quán)之前一定要進行專利侵權(quán)判定分析，確定侵權(quán)的概率后再采取下一步行動，做到知己知彼百戰(zhàn)不殆。
(原標題：淺談關(guān)于專利權(quán)的行使)
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