原標(biāo)題：“無形的權(quán)利”——未注冊(cè)權(quán)利的美術(shù)作品類在中國的保護(hù)實(shí)務(wù)研究
外國的美術(shù)作品的著作權(quán)人并未在中國申請(qǐng)或注冊(cè)任何知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利時(shí)，有中國公司仿制其作品時(shí)應(yīng)該如何在中國發(fā)起知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的維權(quán)行動(dòng)？本文通過實(shí)際案例講解該類案件發(fā)生時(shí)的維權(quán)流程。
日前，筆者接受了一位國外客戶的法律咨詢。該客戶發(fā)現(xiàn)了某中國公司仿制其創(chuàng)作并擁有的美術(shù)作品，該中國公司將該美術(shù)設(shè)計(jì)應(yīng)用于家具裝飾且獲利巨大。在談話中筆者獲知，該客戶的困境是，雖然該客戶非常確信自己是該美術(shù)作品的著作權(quán)人，但是截至今日也沒有在中國申請(qǐng)或注冊(cè)任何知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利，例如外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)或著作權(quán)注冊(cè)。那么該客戶是否仍能夠在中國發(fā)起知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的維權(quán)行動(dòng)？
答案是肯定的。雖然該美術(shù)類作品沒有在中國獲得任何知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但是其“無形的權(quán)利”仍然可以有效地阻止其他人未經(jīng)許可的商業(yè)使用。針對(duì)上述中國公司的著作權(quán)侵權(quán)行為，筆者所在團(tuán)隊(duì)建議客戶按照如下的流程進(jìn)行維權(quán)。
根據(jù)2010年版《著作權(quán)法》第二條和第三條規(guī)定，外國人的美術(shù)作品即使在中國沒有發(fā)表或者注冊(cè)，也是可以受到中國著作權(quán)法的保護(hù)的。
第二條，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。 外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護(hù)。外國人、無國籍人的作品首先在中國境內(nèi)出版的，依照本法享有著作權(quán)。未與中國簽訂協(xié)議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時(shí)出版的，受本法保護(hù)。
第三條，本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（四）美術(shù)、建筑作品；（五）攝影作品；（六）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；（七）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（八）計(jì)算機(jī)軟件；（九）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。
如下圖所示，雖然著作權(quán)登記不是美術(shù)類作品以民事訴訟方式進(jìn)行維權(quán)的必要程序，但是著作權(quán)登記對(duì)于尋求E-business平臺(tái)投訴和尋求海關(guān)保護(hù)而言還是必要的。
下面，就上圖所示的各個(gè)步驟簡單介紹如下。
01、關(guān)于著作權(quán)登記
● 所需資料
（1）作品基本信息（先行提供）
（2）作品樣本（先行提供）
（3）作品著作權(quán)登記申請(qǐng)表（簽章后的原件）
（4）著作權(quán)登記代理委托書（簽章后的原件）
（5）權(quán)利人身份證明文件（簽章后的原件）
（6）權(quán)利歸屬證明（簽章后的原件）
（7）作品創(chuàng)作說明（客戶結(jié)合作品實(shí)際情況，從創(chuàng)作目的、創(chuàng)作過程、作品獨(dú)創(chuàng)性三方面撰寫，簽章后的原件）
● 費(fèi)用：
單幅美術(shù)作品官方費(fèi)用為CNY300/件，系列作品的情況下，系列作品中的第一幅作品官費(fèi)為CNY300，其余作品為官費(fèi)CNY100/幅。
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官費(fèi)
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單件作品 OR
系列作品的第一件
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CNY300/件
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系列作品第二件之后
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CNY100/件
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● 可能花費(fèi)的時(shí)間：1-2個(gè)月
02、關(guān)于電子商務(wù)平臺(tái)的投訴
京東、天貓、中國阿里巴巴、阿里巴巴國際站等都設(shè)置有知識(shí)產(chǎn)權(quán)投訴平臺(tái)?？梢韵蜻@些平臺(tái)投訴涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品鏈接。投訴平臺(tái)會(huì)給與 被投訴人兩次答辯機(jī)會(huì)，若經(jīng)過兩次答辯，投訴平臺(tái)仍認(rèn)定相關(guān)產(chǎn)品侵權(quán)，則投訴平臺(tái)會(huì)刪除相應(yīng)的產(chǎn)品鏈接。
● 費(fèi)用：
電子商務(wù)平臺(tái)不收取任何費(fèi)用，但是代理律師通常將會(huì)收取一定數(shù)額的代理費(fèi)用。
● 優(yōu)點(diǎn)：
費(fèi)用低，處理時(shí)間短，平臺(tái)投訴流程通常會(huì)在收到投訴之日起一個(gè)月內(nèi)完成。
● 缺點(diǎn)：
（1）該中國公司仍然可能會(huì)通過Amazon或其他國外電子商務(wù)平臺(tái)進(jìn)行銷售。
（2）該中國公司仍然可以通過電子商務(wù)平臺(tái)之外的途徑進(jìn)行銷售，例如，各種展會(huì)，原有客戶的介紹等。
（3）當(dāng)下的產(chǎn)品鏈接被刪除后，該中國公司可能重新上新鏈接，繼續(xù)進(jìn)行銷售。
（4）客戶無法處理該中國公司線下的侵權(quán)行為。
03、關(guān)于著作權(quán)侵權(quán)訴訟
● 所需文件
（1）起訴狀；
（2）著作權(quán)證書及證明客戶是該美術(shù)作品的真實(shí)創(chuàng)作人的權(quán)屬證據(jù)；
（3）證明侵權(quán)事實(shí)的初步證據(jù);
（4）授權(quán)委托書及工商登記證明文件;
（5）用于索賠的證據(jù)（例如，權(quán)利人的實(shí)際損失、疑似侵權(quán)方的侵權(quán)獲利、著作權(quán)許可的使用費(fèi)證據(jù)等）。
● 可能花費(fèi)的時(shí)間
6個(gè)月~2年
● 可能花費(fèi)的訴訟費(fèi)用
（1）訴訟費(fèi)
*法院案件受理費(fèi)計(jì)算表格:
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財(cái)產(chǎn)案件根據(jù)訴訟請(qǐng)求的金額或者價(jià)額，按照下列比例分段累計(jì)交納：（人民幣）
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法院案件受理費(fèi)
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不超過1萬元的
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50元
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超過1萬元至10萬元的部分
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2.5%
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超過10萬元至20萬元的部分
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2%
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超過20萬元至50萬元的部分
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1.5%
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超過50萬元至100萬元的部分
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1%
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超過100萬元至200萬元的部分
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0.9%
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超過200萬元至500萬元的部分
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0.8%
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超過500萬元至1000萬元的部分
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0.7%
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超過1000萬元至2000萬元的部分
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0.6%
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超過2000萬元的部分
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0.5%
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示例: 1,000,000
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13,800元
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（2）律師費(fèi)
通常律師事務(wù)所會(huì)按照小時(shí)收費(fèi)，律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)會(huì)有一定程度的不同。然而，若委托多個(gè)著作權(quán)，由于證據(jù)搜集的工作存在一定重復(fù)，律師事務(wù)所收費(fèi)小時(shí)數(shù)會(huì)相應(yīng)下降。
● 優(yōu)點(diǎn)
（1）客戶可選取制造商和銷售商作為共同被告起訴并且能選取更合適的管轄法院；
（2）客戶能夠同時(shí)進(jìn)行損害賠償并要求被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用；
（3）客戶還可申請(qǐng)判決書的強(qiáng)制執(zhí)行；
（4）生效的判決書還可以用于后續(xù)的電子平臺(tái)投訴及海關(guān)扣留貨物。
● 缺點(diǎn)
（1）花費(fèi)更長的時(shí)間；
（2）花費(fèi)更高的費(fèi)用。
04、發(fā)送警告信
● 所需文件：
（1）律師出具的警告信;
（2）著作權(quán)證書;
（3）授權(quán)委托書及工商登記信息；
● 可能花費(fèi)的時(shí)間
1-2個(gè)月
● 可能花費(fèi)的費(fèi)用
通常僅包含一定數(shù)額的律師費(fèi)。
● 優(yōu)點(diǎn)
（1）相對(duì)低的費(fèi)用;
（2）相對(duì)短的時(shí)間周期。
● 缺點(diǎn)
（1）該中國公司可能不會(huì)回應(yīng)客戶發(fā)出的律師警告信；
（2）如果客戶不能在該中國公司回應(yīng)警告信之后的合理時(shí)間段內(nèi)提出民事訴訟的話，該中國公司可能會(huì)向法院提出確認(rèn)不侵權(quán)訴訟，從而有可能在選擇管轄法院上陷入被動(dòng)；
（3）通過和解達(dá)成的賠償額沒有強(qiáng)制執(zhí)行力。
05、關(guān)于海關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)
海關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)包含兩個(gè)步驟，（1）將著作權(quán)在海關(guān)進(jìn)行備案；（2）當(dāng)海關(guān)主動(dòng)發(fā)現(xiàn)涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品時(shí)，依職權(quán)扣留涉嫌侵權(quán)貨物；或者在權(quán)利人發(fā)現(xiàn)涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品即將出口時(shí)，請(qǐng)求海關(guān)扣留貨物。
海關(guān)備案所需材料為著作權(quán)登記證、委托書、重點(diǎn)監(jiān)控產(chǎn)品、合法使用人信息等。
備案手續(xù)的費(fèi)用為800~1200美金，時(shí)間大概在1-2個(gè)月。
海關(guān)依職權(quán)進(jìn)行貨物扣留或者權(quán)利人主動(dòng)請(qǐng)求海關(guān)扣留的律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)通常按照小時(shí)計(jì)費(fèi)，費(fèi)率基本同訴訟的律師費(fèi)率，通常在1000~5000美金的范圍內(nèi)。
● 優(yōu)點(diǎn)
（1）能夠有效地阻止該中國公司的產(chǎn)品出口，盡可能減小對(duì)于歐美市場的影響；
（2）相對(duì)低的費(fèi)用。
● 缺點(diǎn)
(1). 能夠取得多少效果很大程度上取決于海關(guān)的積極程度；
(2). 可能需要與海關(guān)溝通，以取得好的效果。
06、其他建議
建議客戶積極進(jìn)行各種類型的盡職調(diào)查，特別是針對(duì)該中國公司是否存在知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行調(diào)查。如果客戶今后打算在中國銷售相關(guān)產(chǎn)品，該中國公司所擁有的這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)可能會(huì)成為客戶相關(guān)產(chǎn)品進(jìn)入中國市場的障礙。因此，針對(duì)與客戶產(chǎn)品直接相關(guān)的諸如外觀設(shè)計(jì)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)，建議客戶及時(shí)啟動(dòng)無效宣告請(qǐng)求等程序，或?qū)で螳@得授權(quán)許可等，以便排除障礙。
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