如何避免商標(biāo)缺乏顯著性
據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前全國(guó)商標(biāo)注冊(cè)日申請(qǐng)量最高達(dá)34809個(gè)，而去年商標(biāo)申請(qǐng)駁回率已過(guò)半。通過(guò)駁回的商標(biāo)進(jìn)行分析后發(fā)現(xiàn)，商標(biāo)駁回理由主要為商標(biāo)近似、缺乏顯著性兩個(gè)原因。商標(biāo)近似問(wèn)題可以在申請(qǐng)前通過(guò)專業(yè)的檢索以降低風(fēng)險(xiǎn)，而缺乏顯著性完全可以在商標(biāo)起名時(shí)進(jìn)行規(guī)避，對(duì)此筆者就商標(biāo)規(guī)避缺乏顯著性進(jìn)行分析。
商標(biāo)的顯著性，通俗地說(shuō)就是商標(biāo)的識(shí)別作用，指消費(fèi)者提到某個(gè)商標(biāo)就能對(duì)應(yīng)特定的商品或服務(wù)的提供者。
什么樣的商標(biāo)是缺乏顯著性的呢？
法律條款：
《商標(biāo)法》第十一條 下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：
（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；
（二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、 數(shù)量及其他特點(diǎn)的；
（三）其他缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。
1、僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；
舉個(gè)例子：通用圖形比如：汽車（圖片）（指定使用在汽車上）；通用型號(hào)如“502”（指定使用在粘合劑上）；通用名稱如“葡萄”（指定使用在水果上）等，不能注冊(cè)為商標(biāo)。
有人可能會(huì)有疑問(wèn)：既然葡萄作為通用名稱不能注冊(cè)為商標(biāo)，那我們的“蘋果”手機(jī)是怎么回事呢？“蘋果”這一個(gè)商標(biāo)如用在蘋果這類水果上本身并不具有識(shí)別商品提供者的功能，消費(fèi)者只會(huì)將其認(rèn)定為在描述商品的名稱，從而缺乏顯著性；但是將它注冊(cè)在智能手機(jī)上并不會(huì)使消費(fèi)者把智能手機(jī)認(rèn)定為是蘋果這一種水果，那么它就具有了顯著性。
有人又說(shuō)那是不是只要通用名稱不用在該商品上，那是不是都可以注冊(cè)？答案是否定的，舉個(gè)例子，將“豬肉”注冊(cè)在豬肉這個(gè)商品上，由于它是豬肉的通用名稱，所以是不具有顯著性的；但其注冊(cè)在2902非活水產(chǎn)品上總不是通用名稱了吧，但是這種注冊(cè)方式會(huì)使消費(fèi)者把魚片、魚子醬等誤認(rèn)為是由豬肉制成，該商標(biāo)又涉及帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的種類、主要原料、成分等特點(diǎn)產(chǎn)生誤認(rèn)，違反《商標(biāo)法》第十條第七款的規(guī)定，不僅不能注冊(cè)還不能使用，所以商標(biāo)注冊(cè)要盡量避免使用通用名稱。
2、僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、 數(shù)量及其他特點(diǎn)的；
例如：將“純凈”注冊(cè)在礦泉水上，直接表示的是水的成分，此商標(biāo)本身不具有顯著性；將直接表示商品的功能、用途的標(biāo)識(shí)作為商標(biāo)也是不可取的，如下圖所示的商標(biāo)：
（指定使用在輪胎上）
還有將“田七”指定使用在藥品上，這樣的方式屬于直接將主要原料作為商標(biāo)，也不具有顯著性，不能在注冊(cè)為商標(biāo)。
既然“田七”作為藥材，不能注冊(cè)在藥品上，那“田七”牙膏這個(gè)商標(biāo)是合法的嗎？
田七牙膏是廣西梧州全國(guó)知名的中草藥品牌的牙膏。而“田七”是味中草藥，具有散血、止血、定痛等作用。所以“田七”注冊(cè)在中草藥牙膏上是屬于直接表示了該商品的主要原料，不具有顯著性，依照《商標(biāo)法》第十條的相關(guān)規(guī)定，不應(yīng)注冊(cè)為商標(biāo)。
但是由于該商標(biāo)在注冊(cè)前就已經(jīng)通過(guò)大量的使用獲得了顯著性，可以讓消費(fèi)者將該商品與其他人的產(chǎn)品區(qū)分開來(lái)，因此該商標(biāo)獲準(zhǔn)了注冊(cè)。所以，各位若是自己的商標(biāo)也存在缺乏顯著性而不能注冊(cè)的問(wèn)題，可以效仿“田七”商標(biāo)，通過(guò)大量的推廣使用獲得顯著性再申請(qǐng)注冊(cè)！
3、其他缺乏顯著特征的。
①過(guò)于簡(jiǎn)單的線條、普通幾何圖形；
②過(guò)于復(fù)雜的文字、圖形、數(shù)字、字母或上述要素的組合；
③一個(gè)或者兩個(gè)普通表現(xiàn)形式的字母；
④普通形式的阿拉伯?dāng)?shù)字；
⑤指定使用商品的常用包裝、容器或者裝飾性圖案；
⑥單一顏色；
⑦表示商品或者服務(wù)特點(diǎn)的短語(yǔ)或者句子。
該條款主要針對(duì)于較為簡(jiǎn)單或過(guò)于復(fù)雜不易產(chǎn)生識(shí)別作用的標(biāo)識(shí)，消費(fèi)者往往將上述標(biāo)志認(rèn)為是產(chǎn)品的裝潢、描述性詞語(yǔ)等，但上述標(biāo)志經(jīng)用仍有可能取得顯著性，例如深受維多利亞·貝克漢姆、安吉麗娜·朱莉喜愛的 CHRISTIAN LOUBOUTIN（克里斯提·魯布托）注冊(cè)的第G1031242號(hào)商標(biāo)，商標(biāo)詳情如下所示：
該顏色商標(biāo)是在2010年通過(guò)馬德里商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)的領(lǐng)土延伸在中國(guó)進(jìn)行登記的，單從商標(biāo)本身來(lái)看，該商標(biāo)僅由單一顏色組成，色塊形狀類似于鞋底，不論是在顏色構(gòu)成或者色塊形狀上來(lái)看，該商標(biāo)注冊(cè)在高跟鞋上很明顯都是缺乏顯著性的；但是由于該商標(biāo)的大量使用，足以使消費(fèi)者能夠?qū)⒃撋虡?biāo)與其商標(biāo)權(quán)人“CHRISTIAN LOUBOUTIN”緊密地聯(lián)系起來(lái)，并在國(guó)際上都享有較高的知名度，也就是知名的“紅底鞋”，故最終獲準(zhǔn)注冊(cè)。
綜上，建議各位在商標(biāo)起名時(shí)就先注意避開缺乏顯著性的標(biāo)識(shí)，也可以在申請(qǐng)前找專業(yè)的代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行咨詢并檢索近似商標(biāo)，從源頭上降低商標(biāo)駁回率。
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