合同知識產(chǎn)權(quán)條款審查表操作要點是怎樣的
1、合同雙方的主體資格要適格：
【1】自然人：應(yīng)是具有完全行為能力人，需載明身份證號碼和住所地。
【2】法人：
(1)審查身份：審查對方的經(jīng)營主體資格是否合法，是否真實存在;
(2)審查履約能力：審查對方現(xiàn)有的、實際的、真正的經(jīng)營情況。有工商登記嗎?有營業(yè)執(zhí)照嗎?通過年檢了嗎?該合同處于對方營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍之內(nèi)嗎?有相關(guān)資質(zhì)嗎?有相應(yīng)的生產(chǎn)能力、履約能力嗎?簽約前要對對方進行信用調(diào)查和信用分析，通過信函、電話、傳真、派人上門了解情況等方式，去了解對方情況;
(3)企業(yè)法人應(yīng)提供經(jīng)過年檢的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件并加蓋公章，提供經(jīng)過審計的財務(wù)報表，以及履行合同需要的資質(zhì)證件(如乙方的供應(yīng)商的生產(chǎn)廠家授權(quán)書和售后服務(wù)承諾書);
(4)代理人要有代理權(quán)：
① 在與企業(yè)的分支機構(gòu)或職能部門簽合同時，必須得到企業(yè)法人的書面授權(quán)委托書，可以在其營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍之內(nèi)與其簽訂合同。
② 子公司必有營業(yè)執(zhí)照，分公司有的有，有的沒有營業(yè)執(zhí)照，如果分公司有營業(yè)執(zhí)照，則無需授權(quán)書。
③ 職能部門有授權(quán)書也能簽合同，甲方名稱可以寫上職能部門的名稱。
2、主體條款：
寫上當事人的名稱和地址，其作用是：
【1】明確文書的送達地點，通訊地址變更應(yīng)及時通知合同的當事人。
【2】明確合同雙方所在地，以便在涉及訴訟時確認管轄法院。
【3】自然人的住所指戶籍所在地或長期居住地，自然人為外國人的要寫上國籍，法人住所指主要辦事機構(gòu)所在地。
3、資信調(diào)查的基本方法：
【1】查驗對方的營業(yè)執(zhí)照、打聽對方的信譽情況。
【2】通過銀行和行業(yè)協(xié)會查詢對方的信譽情況。
【3】申請加入中國企業(yè)資信網(wǎng)等資信調(diào)查網(wǎng)站，把資信調(diào)查業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給專業(yè)的資信調(diào)查機構(gòu)去做。
4、關(guān)于合同簽章：
【1】合同簽訂主體是自然人的情況下，合同的成立可以以簽字為準，也可以以蓋章為準，簽字優(yōu)先。合同簽訂主體是公司的話，建議由公司加蓋公章并經(jīng)法定代表人或經(jīng)公司授權(quán)的人簽字后生效。
【2】能簽字的人：自然人、法人的代表人、委托代理人(有授權(quán)委托書)、非法人組織負責人、合伙企業(yè)的合伙人。
【3】合同大于2頁的，要蓋騎縫章或在騎縫處摁手印。
【4】如果對方的簽字人是法定代表人，要求對方出具其個人的身份證明、營業(yè)執(zhí)照副本、或工商局出具的法定代表人資格證書;如果對方的簽字人是業(yè)務(wù)員，則需提供公司的授權(quán)委托證書和業(yè)務(wù)人員本人的身份證復(fù)印件。
5、明確合同的簽約地：
合同簽訂地的選擇，目的就是為了方便履行合同，以及如果因履行合同發(fā)生爭議時方便確定管轄法院，選擇對己方近距離的管轄法院，自然會減少訴訟過程中的費用，如交通費，餐旅費等等，因此，必須要熟悉和掌握法律中關(guān)于合同簽訂地的規(guī)定，才能結(jié)合法律和現(xiàn)實情況判斷出如何約定合同簽訂地對己方更有利。
最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第4條規(guī)定：“采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當認定約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應(yīng)當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地?！?/p>
6、標的物的全稱：
標的物的名稱要明確和具體，不能籠統(tǒng)，對標的物的實際情況要做出實事求是的規(guī)定，盡可能使用國際上通用的名稱和習慣稱呼，標的物的名稱包括了型號、規(guī)格、品種、牌號、商標等描述。
7、標的物的數(shù)量條款：
應(yīng)確定合同標的物的數(shù)量及計量單位，另需注意，有些標的物是有自然損耗、毛重、凈重的。
8、標的物的質(zhì)量條款：
包括標的物的品種、規(guī)格、技術(shù)要求、標準、品質(zhì)的公差和浮動范圍等。合同審核是一個公司多個職能部門配合的結(jié)果，作為買方，財務(wù)部、技術(shù)部、檢驗部都要對合同把關(guān)。作為賣方，也要仔細看質(zhì)量標準是否能夠達到買方要求。
對標的物質(zhì)量有詳細要求，可以在合同上寫“對產(chǎn)品的質(zhì)量要求見附件”。
9、標的物的檢驗條款：
包括檢驗的時間、地點、檢驗標準、檢驗機構(gòu)、通知標的物不符合質(zhì)量要求的時間期限。一定要約定檢驗期限，可以寫成：
【1】當場驗收;
【2】收貨后XX日內(nèi)驗收;
【3】X月X日前驗收;
【4】XX日內(nèi)驗收，過期不驗收，視為驗收合格。
買方覺得標的物的數(shù)量和質(zhì)量不符合驗收的，應(yīng)及時通知賣方，過期則視同標的物的數(shù)量和質(zhì)量已經(jīng)符合約定了。
10、標的物的計價條款：
【1】貨幣可以使用出口國匯率、進口國匯率和第三國匯率。賣方愿意用堅挺的貨幣來確定價格，買方愿意用容易貶值的貨幣來確定價格。如果已經(jīng)簽訂成了對我方不利的貨幣計量，則需增加訂立保值條款，防止匯率變動風險。
【2】合理確定商品單價，作價過高或過低都很可能隱含了商業(yè)欺詐行為。
【3】如果包裝材料是單獨計價的，詳見包裝條款。
【4】明確計價貨幣、傭金、折扣、裝卸地、銀行費用(包括寄單郵費、電報費、信用證的通知費、修改通知費、議付費、單據(jù)處理費，占總貨款的1%-4%)。
11、違約責任條款：
以經(jīng)濟補償為原則，法律首先尊重雙方的約定，其次，按照“填平原則”，賠償實際損失即可，法官有自由裁量權(quán)。
【1】違約是指：不履行義務(wù)、部分履行義務(wù)、不適當履行義務(wù)、遲延履行義務(wù)。
【2】相應(yīng)的措施是：
(1)繼續(xù)履行;
(2)采取補救措施：維修、修理、更換……;
(3)賠償損失：賠償貨款和利息，包括守約方預(yù)期可以獲得的利潤。但是賠償損失不太好計算，先在合同里列明賠償范圍和賠償各項費用的計算方法。由于有些損失發(fā)生了可能沒有寫進去，可以在合同里寫上：包括但不限于以上損失;
(4)支付違約金：
① 合同里約定了違約金，才能用違約金條款;
② 違約金的約定不宜過高，約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少;
③ 增加關(guān)于合同解除權(quán)的約定：逾期XX天履行義務(wù)，我方可解除合同;且違約方應(yīng)按貨款的百分之幾支付違約金;
④ 逾期付款，每逾期1日，每日違約方應(yīng)向守約方支付XX元;
⑤ 逾期交貨，每逾期1日，每日違約方應(yīng)向守約方支付貨款的百分之幾作為違約金;
【3】訂金、定金、押金、保證金：
(1)訂金是預(yù)付款，可以退;
(2)押金、保證金可以退;
(3)訂金、押金、保證金不具有定金的性質(zhì);
(4)定金是一種擔保款，付定金的一方?jīng)]有履行義務(wù)，定金不退;收定金的一方?jīng)]有履行義務(wù)，雙倍返還定金;
(5)定金不能超過合同總價款的20%，超過部分算預(yù)付款;
(6)定金以交付數(shù)額為準，不以約定的定金數(shù)額為準。舉例：定金約定30萬，支付25萬，合同100萬，甲方到期未履約，則返還45萬(雙倍返還定金40萬 退還預(yù)付款5萬)。
12、合同的協(xié)商性條款：
協(xié)商性條款主要指合同的履行期限、履行地點、支付方式、運輸途中標的物的保險條款的約定。
【1】履行期限：
(1)逾期交付標的物的，遇到價格上漲的時候，按原價格執(zhí)行;遇到價格下跌的時候，按新價格執(zhí)行;
(2)履行期限不明確的，債權(quán)人可以隨時要求對方履行，但是要給對方必要的合理期限。
【2】履行地點：
(1)應(yīng)該在合同中約定好履行地點，約定不明確的，如果給付的是貨幣，在接受貨幣的一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他情況，在履行義務(wù)的一方所在地履行。國際貿(mào)易中，要看清楚是裝運港交貨還是目的港交貨，負責運輸?shù)囊环揭辞宄劭诘拿Q，是沿海港口還是內(nèi)陸河港口。
(2)簽合同時要寫明：合同簽訂地、合同履行地、債務(wù)人履行義務(wù)地和債權(quán)人接受履行的地點。履行地涉及到管轄權(quán)的法定依據(jù)，也涉及到風險的承擔和所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。
【3】履行方式：即支付工具和支付方式條款：
(1)支付工具：匯票、本票、支票;
(2)支付方式：匯付(電匯、信匯、票匯)、銀行托收(如果付款人拒絕付款，銀行不負責)、信用證(如果付款人拒絕付款，銀行負責)、銀行保函(如果付款人拒絕付款，銀行負責);
(3)在談判中，首先考慮對方的信用，安全是第一因素。其次考慮資金占用的時間長短問題，如果是暢銷貨物，就采用預(yù)收款銷售方式，如果是滯銷貨物，就采用應(yīng)收款銷售方式;
(4)賣方關(guān)心何時能收到錢，買方關(guān)心何時能拿到貨：
① 貨到付款：注意交貨后多長時間付款，寫上：貨到簽收后XX日內(nèi)付款;
② 款到發(fā)貨;
③ 預(yù)付部分貨款：注意余款何時拿到手;
④ 分期付款;
⑤ 驗收完付款：注意何時驗收，驗收后何時付款。
(5)工程施工合同、工程監(jiān)理合同、設(shè)備安裝合同、系統(tǒng)集成合同，付款與驗收一定是相配套相結(jié)合的。寫上：X月X日前驗收，驗收后XX日內(nèi)付款。如果逾期仍未驗收，視同驗收合格。
【4】貨物的移送方式會涉及到貨物所有權(quán)及風險的變更。要弄清楚買方是否要求送貨上門：
(1)買方自提貨;
(2)賣方送貨上門;
(3)貨交承運人：汽運、空運、海運(看清楚是起運港交貨還是目的港交貨)、鐵路運輸。
13、包裝條款：
合同中約定商品是散裝、裸裝還是需要包裝，約定好包裝的規(guī)格、方式、使用的材料、包裝費的負擔問題。
【1】根據(jù)商品特點和運輸方式來約定合同條款，商品不同、運輸方式不同則包裝不同;
【2】包裝應(yīng)適應(yīng)商品的特性，以保護商品、便于運輸為前提。機電產(chǎn)品用集裝箱運輸，液體產(chǎn)品用專用容器運輸;
【3】海運包裝要牢固、耐海水侵蝕，鐵路包裝要抗震，航運包裝要輕便;
【4】征收從量稅的商品，不宜采用較重的包裝;征收從價稅的商品，不宜采用較貴的包裝;
【5】盡量選擇重量輕、價格低、結(jié)實的包裝物資，降低成本，節(jié)省運費;
【6】包裝費一般包括在貨物價款之內(nèi)了，不再單獨收取。如果買方對包裝有特殊要求，費用由哪一方負擔應(yīng)做出明確規(guī)定。如果由買方負擔，要在合同里寫上包裝費的支付時間和辦法。如果包裝材料由買方提供，應(yīng)明確提供時間及逾期到達時，雙方承擔的責任，并與合同交貨期相適應(yīng)。
14、運輸保險條款：
【1】保險費用一般是含在價款里的;
【2】考慮風險和損失的關(guān)系，以確定保險險別：不同的貨物在運輸途中遭遇意外事故，其損失的情況和程度是不同的，在投保前應(yīng)分析各種風險對貨物致?lián)p的影響程度，以確定適當?shù)碾U別。保險公司對于標的物的潛在缺點和運輸途中的自然損耗是不予承保的;
【3】考慮貨物的性質(zhì)和特點：鋼筋、水泥等建材在運輸途中不怕碰撞;雞蛋、瓷器等物資怕碰撞;
【4】考慮貨物的包裝狀況：如果由于包裝不當造成貨物受損，保險公司不賠;
【5】考慮航線路線和停靠港口。
15、擔保條款：
【1】當事人對保證人擔保的范圍沒有約定的，或約定不明確的，保證人應(yīng)當對全部的債務(wù)承擔責任;
【2】擔保人應(yīng)有代替別人償還債務(wù)的能力，國家機關(guān)、學校、醫(yī)院、養(yǎng)老院不能充當擔保人;
【3】保證人應(yīng)當擁有超過其所擔債務(wù)的資產(chǎn)。債權(quán)人應(yīng)當對保證人的清償能力做嚴格的審查，保證人應(yīng)當具有相應(yīng)的民事行為能力;
【4】保證是以保證人的不特定財產(chǎn)作為履行債務(wù)的擔保，保證不需實際財產(chǎn)的交付，與抵押、質(zhì)押、留置都不同;
【5】沒有約定是一般保證還是連帶保證的，一律視為連帶保證;
【6】超過保證期間了，保證人就不用承擔保證責任了;
【7】擔保范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)的費用、律師費等。
【8】質(zhì)押：分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押(本票、存款單、保單、倉單、提單、股票、知識產(chǎn)權(quán))，東西要交到對方手中;
【9】留置：用于保管合同、運輸合同、加工承攬合同，債務(wù)人不履行債務(wù)，債權(quán)人留置標的物;
【10】抵押：抵押物登記后抵押才生效，必須采用書面方式。車輛抵押在車管所(車輛質(zhì)押不用去車管所)，房屋抵押去房管所，土地抵押去房地局。
16、知識產(chǎn)權(quán)條款：
凡涉及軟件、外觀設(shè)計等有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的，知識產(chǎn)權(quán)條款就很重要了。
【1】研發(fā)成果的歸屬方式：
(1)乙方接受委托開發(fā)軟件，知識產(chǎn)權(quán)歸屬乙方，乙方授權(quán)甲方在一定范圍內(nèi)使用;
(2)乙方接受委托開發(fā)軟件，知識產(chǎn)權(quán)歸屬甲方;
(3)研發(fā)成果歸甲乙雙方共同所有，且對技術(shù)情報和資料均承擔保密義務(wù)。
【2】知識產(chǎn)權(quán)的保密條款：
(1)乙方應(yīng)保證所提供給甲方的產(chǎn)品無知識產(chǎn)權(quán)糾紛，如果出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)糾紛，所造成的經(jīng)濟損失應(yīng)由乙方承擔;
(2)甲乙雙方均對對方提供的技術(shù)情報和資料承擔保密義務(wù)。不論本合同是否變更、解除、終止，本條款長期有效;
(3)甲方不得向第三方透露乙方的開發(fā)報價，否則造成乙方損失由甲方賠償，賠償金為該開發(fā)報價的200%;
(4)乙方在未經(jīng)過甲方同意的情況下將所開發(fā)的內(nèi)容透露給第三方，由此造成甲方的損失，由乙方向甲方支付賠償金，為該開發(fā)報價的200%;
17、爭議解決條款：
【1】仲裁和訴訟只能選一個，仲裁一次性生效，仲裁不服不能去法院，法院是兩審終審;
【2】雙方當事人在合同里沒有約定仲裁的，仲裁委員會不予受理;
【3】在合同里寫明當爭議出現(xiàn)時，雙方都認可質(zhì)量、技術(shù)品質(zhì)的檢驗機構(gòu)和鑒定機構(gòu);
【4】勞動合同出現(xiàn)爭議，必須去勞動仲裁委仲裁，不服仲裁裁決，可以向法院起訴。
18、預(yù)防合同欺詐的措施：
【1】注意合同對象的選擇：對方要有好的信譽，有合法的主體資格;
【2】對合同內(nèi)容反復(fù)斟酌，做到用詞準確、表達清晰、約定明確、避免產(chǎn)生歧義。合同條款越完備，欺詐的可能性就越小。尤其要審核合同的全部條款里面是否有影響價格條款的內(nèi)容;
【3】聘請律師參與合同審核;
【4】請公證機關(guān)為合同做公證;
【5】建立健全企業(yè)的規(guī)章管理制度：
(1)建立合同審批制度和審批流程。設(shè)置審批權(quán)限，規(guī)定好哪些部門參與合同審核，各自的職責是什么;
(2)查詢對方的相關(guān)資格、資質(zhì)和信用的信用調(diào)查和信用分析制度;
(3)合同專用章與合同文本的管理使用制度;
(4)合同履行過程中的跟蹤、監(jiān)督和檢查制度。
在對合同知識產(chǎn)權(quán)條款的審查表有關(guān)操作要點進行分析后，這些操作要點的最重要的幾點就是對于法人以及自然人的資歷以及相關(guān)身份的審核，然后就是對于合同的履行能力是否合格。合同的知識產(chǎn)權(quán)審核表，也會讓簽約合同的雙方能夠更加放心些。
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