目 錄
摘要與關(guān)鍵詞
一、引文
1. 涉及的知識(shí)點(diǎn)
2. 案件背景介紹
3. 本案基本情況
二、與域名相關(guān)的背景知識(shí)
1. 域名的概念
2. 域名的結(jié)構(gòu)
3. 域名的注冊
4. 域名爭議解決機(jī)構(gòu)
5. 亞洲域名爭議解決中心
三、域名爭議處理的法理分析
1. 域名爭議仲裁程序的審查要點(diǎn)
2. 本案在域名爭議仲裁程序中的審查情況
3. 域名爭議民事訴訟程序的審查要點(diǎn)
4. 本案在域名爭議民事訴訟程序中的審查情況
四、本案判決中值得商榷的地方
1. 乙公司能否僅憑受讓丙公司的商標(biāo)就當(dāng)然享有丙公司的在先權(quán)益?
2. 甲某采取的措施能否避免公眾誤認(rèn)?
3. 甲某是否存在《域名糾紛解釋》中規(guī)定的惡意情形?
4. 法院判決是否在事實(shí)上支持了丙公司利用其市場支配地位實(shí)施掠奪行為?
五、國際域名的法律保護(hù)途徑
相關(guān)規(guī)定
摘要與關(guān)鍵詞
摘要:域名因其便于識(shí)別和記憶的特點(diǎn),已經(jīng)被各個(gè)企業(yè)作為引導(dǎo)客戶、宣傳品牌的重要工具,其商業(yè)價(jià)值已遠(yuǎn)超于其技術(shù)價(jià)值。伴隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,域名逐漸成為一種稀缺資源,國內(nèi)外關(guān)于域名的糾紛也層出不窮。本案基于筆者代理的甲某與乙公司的互聯(lián)網(wǎng)國際域名權(quán)屬糾紛,從域名主要部分與商標(biāo)、企業(yè)字號的沖突出發(fā),探討國際域名的法律保護(hù)路徑。
關(guān)鍵詞:域名;商標(biāo);企業(yè)字號;法律保護(hù)
01、引文
1. 涉及的知識(shí)點(diǎn)
(1)域名的法律屬性界定;
(2)仲裁程序中審查域名爭議的要點(diǎn);
(3)民事訴訟程序中審理域名爭議的要點(diǎn);
(4)域名的法律保護(hù)途徑。
2. 案件背景介紹
(1)案件當(dāng)事人
甲某是涉案域名“AC.com”的注冊人。
乙公司是一家注冊于開曼群島的公司,就涉案域名向亞洲域名爭議解決中心香港秘書處提起投訴。
丙公司是在國內(nèi)外均具有一定品牌影響力的互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)公司,旗下相關(guān)公司從事與金融有關(guān)業(yè)務(wù),在國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域具有一定知名度。
(2)案件前期背景
2004-2014年,丙公司先后在澳大利亞、歐盟、新加坡、中國、新西蘭、菲律賓等國家和地區(qū)陸續(xù)申請以“A”為主要識(shí)別部分的商標(biāo),包括“A”“AF”英文商標(biāo)、中文商標(biāo)和圖形商標(biāo),核準(zhǔn)使用的商品和服務(wù)分類主要包括第9、16、35、36、41、42、45類,其中第36類為金融相關(guān)服務(wù)。
2013年,丙公司注冊AF.com域名,用作旗下某金融公司的網(wǎng)站域名。
2016年12月,甲某通過某國際域名注冊商組織的公開拍賣流程獲得本案的爭議域名AC.com并進(jìn)行注冊,后將AC.com域名解析指向其個(gè)人網(wǎng)站,用于介紹比特幣、區(qū)塊鏈等相關(guān)網(wǎng)絡(luò)知識(shí)。為避免用戶混淆,甲某在該網(wǎng)站的免責(zé)聲明中提及,該網(wǎng)站與丙公司無關(guān)。
2018年,乙公司在中國申請的第42類AC商標(biāo)被核準(zhǔn)。據(jù)丙公司對外發(fā)布的招股書稱,乙公司系其孫公司。
2019年,乙公司從丙公司受讓了全部以“A”為主要識(shí)別部分的商標(biāo),并辦理了相關(guān)行政備案手續(xù)。
3. 本案基本情況
2020年5月,乙公司向亞洲域名爭議解決中心香港秘書處提起投訴,認(rèn)為:(1)甲某擁有的爭議域名AC.com與乙公司擁有的商標(biāo)相同或極其相似,容易引起混淆;(2)甲某對爭議域名不擁有合法利益;(3)甲某注冊并使用爭議域名存在惡意。乙公司要求將爭議域名從甲某轉(zhuǎn)移至乙公司。
2020年6月,根據(jù)ICANN規(guī)則,域名爭議解決機(jī)構(gòu)進(jìn)行的仲裁程序并不排除投訴人或被投訴人將同一域名爭議提交有管轄權(quán)的法院獨(dú)立解決。因此,甲某在亞洲域名爭議解決中心香港秘書處還未作出仲裁結(jié)果時(shí),另行向北京互聯(lián)網(wǎng)法院起訴乙公司,請求法院判令爭議域名AC.com歸甲某所有。
2020年7月,亞洲域名爭議解決中心香港秘書處認(rèn)為乙公司的投訴同時(shí)滿足《統(tǒng)一域名爭議解決政策》第四條第一款規(guī)定中的三項(xiàng)條件,裁定投訴成立,甲某應(yīng)將爭議域名AC.com轉(zhuǎn)移給乙公司。
2021年12月,北京互聯(lián)網(wǎng)法院做出一審判決,駁回甲某的訴訟請求。甲某不服一審判決,向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起上訴。
2023年3月,北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院做出二審判決,駁回甲某的上訴請求,維持一審判決。甲某不服二審判決,向北京市高級人民法院申請?jiān)賹彙?/p>
目前本案尚在再審審查中。
02、與域名相關(guān)的背景知識(shí)
本案所涉及核心技術(shù)為國際域名,本部分將介紹與域名有關(guān)的背景知識(shí),有助于后續(xù)對相關(guān)法律問題的探討。
1. 域名的概念
互聯(lián)網(wǎng)誕生后,全世界的電腦主機(jī)都可以通過IP協(xié)議實(shí)現(xiàn)互聯(lián)互通。為了彼此區(qū)分,人們給每臺(tái)聯(lián)網(wǎng)的電腦主機(jī)都分配了唯一的地址,即IP地址。IP地址由四部分?jǐn)?shù)字組成,如“123.1.2.3”。針對網(wǎng)絡(luò)上的某一臺(tái)主機(jī),這個(gè)IP地址是唯一確定的。在瀏覽器輸入這個(gè)IP地址時(shí),就可以訪問該特定主機(jī)。
但使用IP地址訪問互聯(lián)網(wǎng)上的主機(jī)時(shí)存在一個(gè)問題,那就是類似“123.1.2.3”這樣的一長串?dāng)?shù)字并不方便記憶。為了解決這個(gè)問題,人們又發(fā)明了另一套字符型的地址方案,即域名。通過域名系統(tǒng)(Domain Name System, DNS),域名和IP地址就可以相互映射(即域名解析),從而實(shí)現(xiàn)通過域名來訪問主機(jī)的目的。
2. 域名的結(jié)構(gòu)
(1)頂級域名(Top-level Domain)是域名系統(tǒng)中最高級別的組成部分,通常表示國家、地區(qū)、組織或特定領(lǐng)域,也稱為一級域名。頂級域名是域名最后一點(diǎn)之后的字母,如“.cn ”“.com”都是頂級域名。頂級域名由互聯(lián)網(wǎng)名稱與數(shù)字地址分配機(jī)構(gòu)(The Internet Corporation for Assigned Names and Numbers ,ICANN)進(jìn)行管理。
頂級域名又分為國家頂級域名和國際頂級域名。全世界200多個(gè)國家都按照《國家和所屬地區(qū)名稱代碼》( ISO 3166)分配了國家頂級域名,例如中國是.cn,美國是.us,日本是.jp 。國際頂級域名也包括表示工商企業(yè)的 .com、表示網(wǎng)絡(luò)提供商的.net,表示非盈利組織的.org,表示教育機(jī)構(gòu)的.edu,等等。
(2)二級域名(Second-Level Domain)是在頂級域名下直接注冊的域名,一般代表了網(wǎng)站、組織或者企業(yè)的名稱,因此,二級域名是不同域名相互區(qū)別的主要部分,體現(xiàn)了該域名的顯著性。例如,“163.com”就是二級域名,人們看到這個(gè)域名中的“163”就會(huì)與網(wǎng)易公司建立聯(lián)系。
(3)三級域名(Third-Level Domain)是在二級域名下注冊的域名,可以用于區(qū)分不同的部門、服務(wù)或子網(wǎng)站。例如,“mail.163.com” 就是可以用作郵件服務(wù)的三級域名。
域名系統(tǒng)的層次結(jié)構(gòu)可以根據(jù)實(shí)際需要繼續(xù)擴(kuò)展,但在實(shí)際應(yīng)用中,一般使用三級域名就能滿足大多數(shù)需求了。
3. 域名的注冊
根據(jù)目前的管理規(guī)則,域名實(shí)行注冊制,且遵循先申請先注冊的原則。申請人向域名注冊管理機(jī)構(gòu)申請的域名注冊成功后,除非域名持有人主動(dòng)注銷或是由于違規(guī)使用而被撤銷,域名持有人即可通過續(xù)交使用費(fèi)的方式來維持對域名的使用權(quán)。
域名的持有人可以在有效期內(nèi)將域名轉(zhuǎn)讓給他人。如果某域名到期后該域名的持有人沒有續(xù)交使用費(fèi),他人就可以通過購買的方式從域名注冊服務(wù)機(jī)構(gòu)獲得該域名的使用權(quán)。
需要注意的是,域名注冊管理機(jī)構(gòu)對申請人申請注冊的域名是否違反了第三方的權(quán)利不進(jìn)行任何實(shí)質(zhì)審查。同時(shí),每一個(gè)域名都是獨(dú)一無二的,具有重要的識(shí)別價(jià)值。商業(yè)主體一般愿意將與其注冊商標(biāo)或企業(yè)字號相同或近似的字符注冊為自己的域名,把在商標(biāo)、字號上已經(jīng)建立起來的商業(yè)信譽(yù)拓展到網(wǎng)絡(luò)空間。因此,域名成為一種相對有限的資源,搶注域名以獲取不正當(dāng)利益的情況也時(shí)有發(fā)生。
4. 域名爭議解決機(jī)構(gòu)
為了有效地解決與國際域名有關(guān)的爭議,ICANN在世界范圍內(nèi)授權(quán)了六家域名爭議解決機(jī)構(gòu),以ICANN審議通過的《統(tǒng)一域名爭議解決政策》為依據(jù),對域名爭議進(jìn)行仲裁。這六家域名爭議解決機(jī)構(gòu)包括:阿拉伯域名爭議解決中心、亞洲域名爭議解決中心、加拿大國際互聯(lián)網(wǎng)爭議解決中心、捷克仲裁法院互聯(lián)網(wǎng)爭議仲裁中心、美國國家仲裁論壇和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織。
投訴人應(yīng)從上述ICANN授權(quán)的爭議解決機(jī)構(gòu)中選擇一家提交域名爭議投訴書。案件被受理后,該爭議解決機(jī)構(gòu)將管理案件的程序性事項(xiàng)。經(jīng)該爭議解決結(jié)構(gòu)選取的專家組仲裁后,可以作出注銷或轉(zhuǎn)移爭議域名等裁決。
需要注意的是,上述仲裁程序并不排除投訴人或被投訴人在該仲裁程序開始之前或結(jié)束之后將同一域名爭議提交有管轄權(quán)的法院獨(dú)立解決。ICANN在接到域名爭議解決機(jī)構(gòu)作出的裁定后會(huì)等待十個(gè)工作日,在此期間當(dāng)事人可向有管轄權(quán)的法院提起訴訟,并將法院的受理通知發(fā)送給ICANN。十個(gè)工作日內(nèi)ICANN未收到法院正式受理通知的,將對爭議解決機(jī)構(gòu)作出的裁定予以執(zhí)行。
5. 亞洲域名爭議解決中心
亞洲范圍內(nèi)的域名爭議大多會(huì)提交亞洲域名爭議解決中心(Asian Domain Name Dispute Resolution Center,ADNDRC)仲裁。ADNDRC于2002年由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)和香港國際仲裁中心聯(lián)合創(chuàng)立,是亞洲第一家通用頂級域名爭議解決機(jī)構(gòu),提供與通用頂級域名有關(guān)的爭議解決服務(wù)。
ADNDRC目前設(shè)有北京辦公室、香港辦公室、首爾辦公室、吉隆坡辦公室四家辦事機(jī)構(gòu),分別由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)、香港國際仲裁中心、韓國互聯(lián)網(wǎng)地址爭議解決委員會(huì)與亞洲國際仲裁中心運(yùn)營。自2021年3月起,香港辦公室擔(dān)任ADNDRC秘書處。
03、域名爭議處理的法理分析
近些年來,國內(nèi)外都發(fā)生了持有人的域名與他人的企業(yè)字號、注冊商標(biāo)發(fā)生沖突的現(xiàn)象。這可概括為兩種情況:一是域名注冊人將他人的企業(yè)字號、注冊商標(biāo)等惡意搶注為域名;二是注冊人在主觀上并無惡意,但注冊的域名與他人的企業(yè)字號、注冊商標(biāo)權(quán)等構(gòu)成近似。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定,商標(biāo)專用權(quán)并不能當(dāng)然地及于網(wǎng)絡(luò)空間;域名中如果包含他人的注冊商標(biāo),并不會(huì)當(dāng)然地侵犯他人的商標(biāo)權(quán)。但如果該域名使用不當(dāng),造成普通消費(fèi)者對域名所有人與商標(biāo)權(quán)人之間的誤認(rèn),則域名與注冊商標(biāo)的權(quán)利沖突不可避免。
1. 域名爭議仲裁程序的審查要點(diǎn)
為處理前述域名持有人與他人商標(biāo)權(quán)沖突等域名注冊及使用中出現(xiàn)的爭議,ICANN作為國際頂級域名的管理機(jī)構(gòu),于1999年8月24日審議通過《統(tǒng)一域名爭議解決政策》(以下簡稱《解決政策》)、《統(tǒng)一域名爭議解決政策之規(guī)則》(以下簡稱《程序規(guī)則》),并于1999年10月24日批準(zhǔn)實(shí)施。《解決政策》已被所有由ICANN認(rèn)可的、負(fù)責(zé).com、.net、.org域名注冊服務(wù)的注冊服務(wù)商所采納,亦為某些國家頂級域名的管理者所采納。
需要注意的是,《解決政策》并不是法律規(guī)定或國際合約,是域名注冊商和其客戶(域名持有人或注冊人)之間的約定,《程序規(guī)則》是對《解決政策》部分條款的進(jìn)一步解釋。
根據(jù)《程序規(guī)則》3b條規(guī)定,投訴人可以向域名爭議解決機(jī)構(gòu)提起投訴的理由應(yīng)同時(shí)包括以下三項(xiàng):
(1)爭議域名與投訴人享有權(quán)利的商標(biāo)相同或混淆性相似;
(2)被投訴人(域名持有人)對爭議域名不享有權(quán)利或不具備合法利益的原因;
(3)爭議域名被認(rèn)為系屬惡意注冊和使用的理由。
針對上述第(3)條理由,如果域名爭議解決機(jī)構(gòu)的專家組認(rèn)為確實(shí)存在如下情形之一(但并不限于如下情形),則認(rèn)定域名持有人或注冊人構(gòu)成惡意注冊和使用域名:
(1)注冊或獲取域名的主要目的是向作為商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)所有人的投訴人或其競爭對手出售、出租或轉(zhuǎn)讓域名,以獲取直接與域名注冊相關(guān)費(fèi)用之外的額外收益;
(2)注冊行為本身即表明注冊該域名的目的是為了阻止商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)的所有人以相應(yīng)的域名反映其上述商標(biāo);
(3)注冊域名的主要目的是為了破壞競爭對手的正常業(yè)務(wù);
(4)為商業(yè)利益目的,域名持有人網(wǎng)站或網(wǎng)址上所出售的商品或提供的服務(wù)與投訴人之間在來源者、贊助者、附屬者或保證者方面存在混淆,故意引誘網(wǎng)絡(luò)用戶訪問域名持有人的網(wǎng)站。
《程序規(guī)則》第5條則說明,如果存在下列情形之一的,域名持有人或注冊人對該域名擁有權(quán)利或合法利益:
(1)在接到有關(guān)爭議通知之前,域名持有人或注冊人在提供商品或服務(wù)的過程中已善意地使用或可證明準(zhǔn)備善意地使用該域名或與該域名相對應(yīng)的名稱;
(2)域名持有人或注冊人雖未獲得商品商標(biāo)或有關(guān)服務(wù)商標(biāo),但因所持有的域名已廣為人知;
(3)域名持有人或注冊人正在非商業(yè)性地合法使用或合理地使用該域名,不存在為獲取商業(yè)利益而誤導(dǎo)消費(fèi)者或玷污爭議商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)的意圖。
一旦專家組認(rèn)定域名持有人或注冊人對該域名不存在合法權(quán)益,將裁定注銷爭議域名,或?qū)幾h域名轉(zhuǎn)移給投訴人。
2. 本案在域名爭議仲裁程序中的審查情況
本案中,專家組根據(jù)《解決政策》的規(guī)定,對前述的三條投訴理由逐一進(jìn)行審查。
第一,爭議域名AC.com與投訴人乙公司擁有的商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)記相同或極其相似,容易引起混淆。
審查要點(diǎn)為:(1)確定投訴人合法持有的商標(biāo)及域名;(2)確定爭議域名的主要組成部分;(3)從字面上對比投訴人持有的商標(biāo)和爭議域名的主要組成部分,判斷相似性以及是否容易引起混淆;(4)從內(nèi)容上對比域名網(wǎng)站的主要內(nèi)容和投訴人及相關(guān)主體的業(yè)務(wù),判斷是否容易使公眾將兩者聯(lián)想起來。
首先,專家組認(rèn)定投訴人在多個(gè)國家和地區(qū),包括中國內(nèi)地和中國香港,擁有多個(gè)與“AC”相關(guān)的中英文商標(biāo)。投訴人的母公司丙公司于2013年11月注冊了域名AF.com,并在該網(wǎng)站上提供區(qū)塊鏈相關(guān)服務(wù)。專家組認(rèn)為,爭議域名AC.com中,主要組成部分是“AC”,后綴“.com”與本問題的認(rèn)定無關(guān)。而主要組成部分“AC”完整地包含了投訴人的注冊商標(biāo)“A”,更與“AC”的字母構(gòu)成完全相同,容易引起相關(guān)公眾的混淆。
其次,專家組認(rèn)定爭議域名的網(wǎng)站內(nèi)容大多與區(qū)塊鏈有關(guān),容易引起相關(guān)公眾聯(lián)想到丙公司的業(yè)務(wù)。
第二,被投訴人甲某不擁有對該域名的權(quán)利或者合法利益。
審查要點(diǎn)為,在投訴人針對本問題已經(jīng)提供初步證據(jù)的情況下,舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移到被投訴人。在確認(rèn)被投訴人未持有相關(guān)商標(biāo)后,專家組參照《解決政策》的規(guī)定,判斷被投訴人是否對涉案域名享有權(quán)利或合法權(quán)益。
專家組認(rèn)定投訴人在中國擁有“AC”注冊商標(biāo)權(quán),投訴人與“AC”商標(biāo)之間已經(jīng)形成了聯(lián)系。專家組認(rèn)定被投訴人將訴爭域名更換平臺(tái)并續(xù)費(fèi),但爭議域名的注冊或續(xù)展并不代表被投訴人享有爭議域名主要組成部分“AC”的合法權(quán)益。
專家組注意到,被投訴人未持有任何“AC”注冊商標(biāo),且不符合《解決政策》規(guī)定的被投訴人享有合法權(quán)益的任何一種情形。故專家組認(rèn)為,被投訴人對爭議域名或其主要部分不享有合法權(quán)益。
第三,被投訴人的域名已被惡意注冊并且正被惡意使用。
審查要點(diǎn)為,若被投訴人通過使用訴爭域名建立網(wǎng)站,并在網(wǎng)站中使用投訴人專有的商標(biāo)且該商標(biāo)并非任何通用字或有字典意義的詞匯,容易使人產(chǎn)生混淆,則認(rèn)定被投訴人具有企圖吸引用戶訪問爭議網(wǎng)站以獲得商業(yè)利益的惡意。此外,被投訴人是否持有大量域名且有意轉(zhuǎn)讓也是審查中對惡意的判斷要素。
專家組認(rèn)定被投訴人在爭議域名建立的網(wǎng)站中多處顯著地使用投訴人擁有專用權(quán)的“AC”商標(biāo)。專家組亦注意到被投訴人除了爭議域名外,同時(shí)持有大量域名注冊,且在爭議域名網(wǎng)站上表示可以轉(zhuǎn)讓一部分域名給有興趣者?;谝陨蟽?nèi)容,尤其是“AC”并非任何通用或有明確意義的詞匯,專家組認(rèn)為被投訴人注冊爭議域名的行為及其于爭議域名網(wǎng)站上所宣傳或提供的服務(wù)會(huì)使人產(chǎn)生混淆,誤認(rèn)為爭議域名及其于爭議域名網(wǎng)站上所宣傳或提供的服務(wù)是投訴人所提供、贊助、認(rèn)可的,或者與投訴人有從屬關(guān)系,特別是爭議域名網(wǎng)站顯著地使用了與投訴人的注冊商標(biāo)一致的“AC”,被投訴人使用爭議域名是企圖故意吸引用戶訪問爭議網(wǎng)站以獲得商業(yè)利益,符合《解決政策》中規(guī)定的惡意情形。
綜上,專家組認(rèn)為投訴人的投訴同時(shí)滿足《解決政策》第四條第一款規(guī)定中的三項(xiàng)條件,故亞洲域名爭議解決中心香港秘書處裁定投訴成立,被投訴人應(yīng)將爭議域名“AC.com”轉(zhuǎn)移給投訴人。
3. 域名爭議民事訴訟程序的審查要點(diǎn)
《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《域名糾紛解釋》)規(guī)定,符合以下各項(xiàng)條件的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告注冊、使用域名等行為構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競爭行為:
(一)原告請求保護(hù)的民事權(quán)益合法有效;
(二)被告域名或其主要部分構(gòu)成對原告馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯;或者與原告的注冊商標(biāo)、域名等相同或近似,足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn);
(三)被告對該域名或其主要部分不享有權(quán)益,也無注冊、使用該域名的正當(dāng)理由;
(四)被告對該域名的注冊、使用具有惡意。
根據(jù)上述規(guī)定,法院審理域名相關(guān)民事糾紛時(shí),首先判斷對訴爭域名主張權(quán)利的一方所享有的商標(biāo)、域名等權(quán)益是否合法有效;其次判斷訴爭域名與權(quán)利方享有的商標(biāo)、域名等是否相同或近似,足以造成公眾的誤認(rèn);再審查注冊、持有的一方,是否對訴爭域名或其主要部分享有合法權(quán)益,是否有注冊、使用訴爭域名的正當(dāng)理由;最后判斷注冊、持有訴爭域名的一方注冊、使用訴爭域名是否具有惡意。
其中,注冊、持有訴爭域名的一方具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定具有惡意:
(一)為商業(yè)目的將他人馳名商標(biāo)注冊為訴爭域名的;
(二)為商業(yè)目的注冊、使用與權(quán)利人的注冊商標(biāo)、域名等相同或近似的域名,故意造成與權(quán)利人提供的產(chǎn)品、服務(wù)或網(wǎng)站混淆,誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點(diǎn)的;
(三)曾要約高價(jià)出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓訴爭域名獲取不正當(dāng)利益的;
(四)注冊訴爭域名后自己并不使用也未準(zhǔn)備使用,而有意阻止權(quán)利人注冊該域名的。
如果域名持有人舉證證明在糾紛發(fā)生前其持有的域名已經(jīng)獲得一定知名度,且能與權(quán)利人的注冊商標(biāo)、域名等相區(qū)別,可以認(rèn)定不具有惡意。
4. 本案在域名爭議民事訴訟程序中的審查情況
乙公司認(rèn)為其享有在先注冊商標(biāo)、字號、域名等多項(xiàng)在先合法權(quán)益,在涉案域名相關(guān)領(lǐng)域具有很高的知名度:
(1)在先注冊商標(biāo):乙公司認(rèn)為其不僅在中國境內(nèi)享有的相關(guān)的以“A”為顯著識(shí)別部分的在先注冊商標(biāo);根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)“互聯(lián)互通”的基本原則,將網(wǎng)絡(luò)域名解析至相關(guān)網(wǎng)站時(shí),可實(shí)現(xiàn)登錄訪問該網(wǎng)站的用戶不限于相關(guān)頂級域名所屬國家或地區(qū)的地域范圍,因而其在境外多個(gè)國家或地區(qū)擁有“A”在先注冊商標(biāo)亦構(gòu)成其在先合法權(quán)益。
(2)在先企業(yè)字號:丙公司于2014年6月起就開始使用“A”作為企業(yè)字號,并一直使用至今;在訴爭域名注冊前,丙公司旗下至少有6家公司就已開始使用“A”作為企業(yè)字號;此外,乙公司的英文名稱首字母縮寫亦為“A”。因此,基于企業(yè)字號使用的該一致性,“A”相關(guān)企業(yè)字號的知名度和商譽(yù)可以在丙公司集團(tuán)內(nèi)部相互共享和輻射。
(3)在先域名:丙公司及相關(guān)公司注冊有數(shù)個(gè)主要部分均為“A”加上其他描述性詞匯的域名。
(4)“A”相關(guān)在先商標(biāo)、字號、域名在涉案域名相關(guān)領(lǐng)域具有很高的知名度和影響力:丙公司使用相關(guān)商標(biāo)、字號、域名的持續(xù)使用時(shí)間長;廣告投入巨大;營業(yè)收入很高;納稅金額極高;估值極高;涉案域名注冊前,丙公司相關(guān)注冊商標(biāo)、企業(yè)字號等被國內(nèi)權(quán)威媒體大量報(bào)道。
(5)乙公司作為上述在先注冊商標(biāo)的受讓人,應(yīng)當(dāng)承繼該商標(biāo)承載的商譽(yù):乙公司為丙公司的孫公司;商標(biāo)轉(zhuǎn)讓并不影響商標(biāo)承載的商譽(yù),商標(biāo)受讓人理應(yīng)一并承繼商標(biāo)所承載的商譽(yù),尤其是在商標(biāo)使用方式不變的情況下,該承繼不以商標(biāo)受讓人與商標(biāo)轉(zhuǎn)讓人之間具有關(guān)聯(lián)關(guān)系為前提。
同時(shí),乙公司認(rèn)為,涉案域名由“A”和“C”兩部分構(gòu)成,“C”就涉案域名使用的相關(guān)領(lǐng)域而言不存在顯著性,而“A”為顯著識(shí)別部分,故乙公司的在先“A”相關(guān)商標(biāo)與涉案域名構(gòu)成近似。而甲某涉案域名主要部分不享有任何合法權(quán)益,其注冊并使用涉案域名無正當(dāng)理由,而且具有明顯的惡意。因此,乙公司認(rèn)為應(yīng)駁回甲某的訴訟請求。
法院經(jīng)審理后認(rèn)為,乙公司通過受讓的方式從丙公司獲得了以“A”為顯著識(shí)別部分的相關(guān)注冊商標(biāo);同時(shí),乙公司作為丙公司的關(guān)聯(lián)公司,能夠在本案中基于丙公司及其關(guān)聯(lián)公司名下以“A”為顯著識(shí)別部分的相關(guān)在先商標(biāo)、字號、域名所承載的商譽(yù)主張?jiān)谙葯?quán)益。在本案涉案域名注冊前,丙公司及其關(guān)聯(lián)公司在香港、歐盟、澳大利亞、新加坡等多個(gè)國家和地區(qū)擁有“A”在先注冊商標(biāo),而且享有多個(gè)以“A”為顯著識(shí)別部分的在先域名。因此,乙公司對于“A”相關(guān)標(biāo)識(shí)具有在先權(quán)益。
涉案域名主要部分為“AC”,實(shí)際上是由“A”和“C”兩部分構(gòu)成。法院認(rèn)為“A”為其中的顯著識(shí)別部分,而“C”作為與本案相關(guān)領(lǐng)域?qū)?yīng)的英文詞組的簡稱,使用在相關(guān)產(chǎn)品及服務(wù)上不具有顯著性。如前所述,乙公司享有“A”相關(guān)標(biāo)識(shí)的在先權(quán)益,“AC”完整包含乙公司的“A”注冊商標(biāo)和在先字號,兩者相比顯著識(shí)別部分完全相同,構(gòu)成近似。
考慮到乙公司的“A”系列在先注冊商標(biāo)、字號及域名經(jīng)持續(xù)使用具有很高的知名度,甲某注冊并使用涉案域名的行為,會(huì)造成相關(guān)公眾的誤認(rèn)。盡管甲某在涉案域名的網(wǎng)站中聲明涉案域名與丙公司無關(guān),但在涉案域名與乙公司的“A”系列商業(yè)標(biāo)識(shí)構(gòu)成近似的前提下,該聲明不足以消除公眾的混淆誤認(rèn)。
根據(jù)域名注冊的相關(guān)規(guī)則,若原注冊人在域名到期后未進(jìn)行續(xù)期,則域名將失效而不復(fù)存在。甲某通過拍賣的方式購買涉案域名時(shí),涉案域名的前一注冊已失效,甲某購買到期域名的行為實(shí)際上是對涉案域名的重新注冊。同時(shí),甲某與案外人之間并無任何關(guān)聯(lián)關(guān)系,案外人持有涉案域名期間并未對涉案域名進(jìn)行有效的商業(yè)使用,未能使涉案域名在與本案相關(guān)的領(lǐng)域產(chǎn)生在先知名度,故甲某對涉案域名不享有合法的在先權(quán)益。
本案中,涉案域名注冊前,乙公司的“A”相關(guān)在先商標(biāo)、字號、域名在與本案相關(guān)的領(lǐng)域持續(xù)宣傳并使用多年,具有很高的知名度。甲某作為同行業(yè)從業(yè)人員,購買訴爭域名并在后續(xù)公開售賣涉案域名及十余個(gè)類似域名。盡管甲某否認(rèn)出售涉案域名的行為,但未提交相反證據(jù)。由此可以推定甲某注冊涉案域名的行為具有惡意。
綜上,一審法院駁回甲某的訴訟請求,二審法院維持了一審判決。
04、本案判決中值得商榷的地方
盡管北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院按照《域名糾紛解釋》的規(guī)定,對認(rèn)定侵權(quán)行為的四個(gè)方面進(jìn)行論述,但筆者認(rèn)為,法院的判決中仍有值得商榷的地方。
1. 乙公司能否僅憑受讓丙公司的商標(biāo)就當(dāng)然享有丙公司的在先權(quán)益?
法院認(rèn)為,乙公司通過受讓的方式從丙公司獲得了以“A”為顯著識(shí)別部分的相關(guān)注冊商標(biāo);同時(shí),乙公司作為丙公司的關(guān)聯(lián)公司,能夠在本案中基于丙公司及其關(guān)聯(lián)公司名下以“A”為顯著識(shí)別部分的相關(guān)在先商標(biāo)、字號、域名所承載的商譽(yù)主張?jiān)谙葯?quán)益。對此,筆者持不同意見。
(1)乙公司不能僅憑受讓丙公司的“A”相關(guān)商標(biāo),就當(dāng)然繼受與“A”相關(guān)的商譽(yù)。
乙公司在二審中辯稱,市場主體在經(jīng)營過程中積累的商譽(yù)可以一定方式在不同商譽(yù)載體上轉(zhuǎn)移、延續(xù),該商譽(yù)載體包括市場主體的商標(biāo)。因此,乙公司認(rèn)為,丙公司將“A”相關(guān)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給乙公司后,“A”相關(guān)商譽(yù)也一并轉(zhuǎn)讓給乙公司,乙公司可以基于該商譽(yù)對涉案域名主張?jiān)谙葯?quán)益。
對此,筆者認(rèn)為,商譽(yù)可以在不同市場主體中轉(zhuǎn)移、延續(xù),但該轉(zhuǎn)移、延續(xù)必須以相關(guān)條件的成就為前提。
從最高人民法院(2014)行提字第7號判決可以看出,“市場主體以轉(zhuǎn)移、延續(xù)其商譽(yù)為目的的市場經(jīng)營行為,并不因其目的上的正當(dāng)性而當(dāng)然具有結(jié)果上的合法性,相關(guān)市場經(jīng)營行為能否發(fā)生轉(zhuǎn)移、延續(xù)商譽(yù)之目的,取決于其行為是否符合法律的有關(guān)規(guī)定”。
湖北省高院(2017)鄂民終2344號判決明確,“紅門公司作為與紅門機(jī)電公司經(jīng)營范圍相同、使用相同字號并且高度關(guān)聯(lián)的公司,對于其成立之前‘紅門’字號在經(jīng)營過程中已經(jīng)積累的商譽(yù)可以承繼。”
北京市高院(2014)高行(知)終字第3075號判決認(rèn)定,“利鑫達(dá)散熱器廠于同年注銷。此后,利鑫達(dá)公司在其經(jīng)營活動(dòng)中沿用了利鑫達(dá)散熱器廠原經(jīng)營地址,并銷售相同的商品。因此,雖然利鑫達(dá)公司與利鑫達(dá)散熱器廠是相互獨(dú)立的主體,但兩者在經(jīng)營活動(dòng)上的特定關(guān)系使得‘利鑫達(dá)’未注冊商標(biāo)的商譽(yù)得以延續(xù)。”
由以上判決的觀點(diǎn)可以看出:
第一,以商譽(yù)轉(zhuǎn)移、延續(xù)為目的而開展的市場經(jīng)營行為,并不以其目的的正當(dāng)性而當(dāng)然具有結(jié)果上的合法性;不同市場主體間商譽(yù)轉(zhuǎn)移、延續(xù),其具體市場行為應(yīng)體現(xiàn)經(jīng)營范圍相同、使用字號相同、銷售產(chǎn)品相同等特定的經(jīng)營關(guān)系。首先,乙公司并未提交證據(jù)證明其經(jīng)營范圍或銷售產(chǎn)品與丙公司的經(jīng)營范圍或銷售產(chǎn)品相同。其次,乙公司的中文企業(yè)字號也未使用“A”相關(guān)字樣,乙公司稱其英文名稱縮寫為“A”,對于一般公眾甚至行業(yè)從業(yè)人員來說,都很難建立其為丙公司關(guān)聯(lián)公司的指向性聯(lián)系。
第二,商譽(yù)的形成需要市場主體開展大量的經(jīng)營活動(dòng),通過較長時(shí)間的積累,并在市場規(guī)模、產(chǎn)品質(zhì)量、企業(yè)信譽(yù)等綜合因素之上才能形成。乙公司成立于2019年5月,于2020年5月才受讓了“A”相關(guān)商標(biāo),其并未提交證據(jù)證明其為“A”字樣相關(guān)商譽(yù)已開展大量經(jīng)營活動(dòng),亦未提交證據(jù)證明其市場規(guī)模、產(chǎn)品質(zhì)量、企業(yè)信譽(yù)等已與“A”字樣產(chǎn)生關(guān)聯(lián)。一般公眾根本沒有將被申請人與“螞蟻”建立起指向性的聯(lián)系。筆者認(rèn)為,乙公司只有在受讓“A”相關(guān)商標(biāo)后,經(jīng)過大量經(jīng)營活動(dòng)并積累較長時(shí)間后,才可能繼受“A”相關(guān)商譽(yù)。
(2)乙公司在未獲得丙公司授權(quán)的情況下,不能擅自主張丙公司享有的在先字號和在先域名的相關(guān)權(quán)利。
最高人民法院(2013)民申字第1286號民事判決認(rèn)為,“布萊迪公司主張其關(guān)聯(lián)公司使用了貝迪字號且具有一定的知名度,但其未提供證據(jù)證明使用貝迪字號的企業(yè)為其關(guān)聯(lián)企業(yè),也未證明貝迪字號具有一定的知名度。即使其主張成立,因?yàn)槠潢P(guān)聯(lián)企業(yè)為獨(dú)立法人,布萊迪公司在未受委托的情形下也不能擅自代表其他法人主張?jiān)谙茸痔枡?quán)利”“布萊迪公司主張的在先域名(www.brady.com.cn)持有人為貝迪投資管理(上海)公司。即使布萊迪公司能夠證明貝迪投資管理(上海)公司為其關(guān)聯(lián)企業(yè),但由于貝迪投資管理(上海)公司為獨(dú)立法人,布萊迪公司在未被授權(quán)的情形下也無權(quán)代行其訴訟權(quán)利”。
根據(jù)上述觀點(diǎn),即便乙公司構(gòu)成丙公司的關(guān)聯(lián)公司,乙公司作為獨(dú)立法人,在未得到丙公司明確委托、授權(quán)的情形下,也不能擅自代表丙公司主張?jiān)谙茸痔柡驮谙扔蛎南嚓P(guān)權(quán)利。
2. 甲某采取的措施能否避免公眾誤認(rèn)?
甲某注冊涉案域名后,主要將其用作個(gè)人博客網(wǎng)站,宣傳普及相關(guān)行業(yè)知識(shí)。為了避免用戶將其網(wǎng)站與丙公司混淆,甲某明確在涉案網(wǎng)站中以彈窗聲明的方式說明涉案域名與丙公司不存在任何關(guān)系。
筆者認(rèn)為,甲某僅僅是將涉案域名用作個(gè)人網(wǎng)站,用于宣傳普及相關(guān)知識(shí),其用戶數(shù)量、公眾的關(guān)注程度、網(wǎng)站影響力等均不可能與丙公司的規(guī)模同日而語,因而也不能憑丙公司的影響力來苛責(zé)甲某。對于個(gè)人網(wǎng)站而言,甲某通過彈窗的方式聲明與丙公司不存在任何關(guān)系,應(yīng)認(rèn)定為采取了合理措施避免用戶混淆,本案中也沒有證據(jù)表明有公眾因?yàn)樯姘赣蛎`認(rèn)甲某與乙公司、丙公司存在任何關(guān)聯(lián)關(guān)系。法院認(rèn)為該聲明不足以消除公眾的混淆誤認(rèn),明顯強(qiáng)人所難、不具有合理性。
3. 甲某是否存在《域名糾紛解釋》中規(guī)定的惡意情形?
法院認(rèn)為,除涉案域名外,甲某持有其他域名在涉案網(wǎng)站中出售,存在持有大量類似域名并不使用而用于交易的行為,存在惡意。
對此,筆者認(rèn)為,《域名糾紛解釋》規(guī)定的惡意行為是“曾要約高價(jià)出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當(dāng)利益”。
首先,乙公司提交的網(wǎng)頁截圖顯示,涉案域名曾在比特幣論壇中被公開銷售。對于該證據(jù),筆者在案件審理中明確說明該論壇屬于我國禁止訪問的非法網(wǎng)站,該證據(jù)未經(jīng)公證、存在偽造的可能,屬于非法證據(jù);同時(shí)乙公司并未證明其提交網(wǎng)頁截圖中的發(fā)帖人是甲某。但法院仍以甲某未提供相反證據(jù)為由,不支持筆者的上述主張。
其次,甲某在涉案網(wǎng)站中聲明轉(zhuǎn)讓的其他域名均是合法受讓所得,也未在聲明轉(zhuǎn)讓時(shí)要約不合理的高價(jià),即該轉(zhuǎn)讓未獲取不正當(dāng)利益,不屬于《域名糾紛解釋》中規(guī)定的惡意行為。
4. 法院判決是否在事實(shí)上支持了丙公司利用其市場支配地位實(shí)施掠奪行為?
本案涉案域名到期后,因原注冊人并未續(xù)費(fèi),甲某于2016年12月30日通過合法拍賣方式支付了對價(jià)、受讓了該域名。而乙公司并沒有參與涉案域名的拍賣過程,也未支付相應(yīng)的對價(jià),只是基于其在先核準(zhǔn)的注冊商標(biāo),即可通過仲裁、訴訟的方式獲得該域名。
由此可見,基于本案判決將會(huì)產(chǎn)生一種不合理的現(xiàn)象,即在丙公司注冊商標(biāo)核準(zhǔn)日后到期的類似域名,必須只能由原持有人繼續(xù)持有;一旦原持有人不再續(xù)費(fèi)、該域名進(jìn)入公有領(lǐng)域,丙公司并不需要參與該域名的受讓、也無須支付對價(jià),只需要在其認(rèn)為需要使用該域名的時(shí)間,通過本案類似的方式即可獲得該域名。這種行為可能成為丙公司利用其市場支配地位而實(shí)施的一種掠奪行為。
05、國際域名的法律保護(hù)途徑
通過分析本案材料可以看出,市場主體發(fā)現(xiàn)他人搶注與本企業(yè)注冊商標(biāo)、字號、域名等近似的域名后,可以通過向域名管理機(jī)構(gòu)投訴和向法院起訴兩種方式維護(hù)自身的合法權(quán)益。此時(shí),主張權(quán)利的一方應(yīng)舉證證明搶注人注冊的域名與自己的注冊商標(biāo)、企業(yè)字號、域名等在先權(quán)利相同或近似,足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn);搶注人對該域名或其主要部分不享有權(quán)益,也沒有注冊、使用該域名的正當(dāng)理由;搶注人對該域名的使用存在惡意。
同時(shí),市場主體在注冊域名時(shí)也應(yīng)當(dāng)基于本企業(yè)享有的合法權(quán)益(如注冊商標(biāo)、企業(yè)字號),同時(shí)進(jìn)行必要的調(diào)查,盡量規(guī)避已在前注冊的他人的商標(biāo)、企業(yè)字號等;注冊成功后應(yīng)通過充分的使用,使該域名與本企業(yè)產(chǎn)生指向性的聯(lián)系,讓域名真正為企業(yè)發(fā)揮“代言”作用。
一旦有他人就本企業(yè)的域名提起仲裁或訴訟,企業(yè)應(yīng)充分舉證證明自己對該域名享有的在先權(quán)利,以及該域名經(jīng)自己使用已經(jīng)產(chǎn)生了相應(yīng)的知名度,足以與他人的在先權(quán)利相區(qū)別。
相關(guān)規(guī)定
一、《統(tǒng)一域名爭議解決政策》
4.強(qiáng)制性行政程序
本條限定了你方應(yīng)交由強(qiáng)制性行政程序解決的爭議類型。該程序?qū)⒂删W(wǎng)址 www.icann.org/udrp/approved-providers.htm 中所列明的行政爭議解決服務(wù)提供者(所列明的均為行政爭議解決服務(wù)提供者,以下簡稱“爭議解決機(jī)構(gòu)”)之一進(jìn)行。
a. 適可的爭議
一旦第三方(投訴人)根據(jù)《程序規(guī)則》,向一適格的爭議解決機(jī)構(gòu)提出如下主張時(shí),你方有義務(wù)加入該強(qiáng)制性的行政程序:
(i)你方域名與投訴人享有權(quán)利的商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)相同或混淆性相似;且
(ii)你方對該域名并不享有權(quán)利或合法利益;且
(iii) 你方對該域名的注冊和使用具有惡意。
投訴人在行政程序中必須舉證證明以上三種情形同時(shí)具備。
b.惡意注冊和使用域名的證據(jù)
針對第4(a)(iii) 條,尤其是如下情形但并不限于如下情形,如經(jīng)專家組發(fā)現(xiàn)確實(shí)存在,則構(gòu)成惡意注冊和使用域名的證據(jù):
(i)該情形表明,你方注冊或獲取域名的主要目的是為了向作為商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)所有人的投訴人或其競爭對手出售、出租或轉(zhuǎn)讓域名,以獲取直接與域名注冊相關(guān)費(fèi)用之外的額外收益者;或者,
(ii)你方注冊行為本身即表明,你方注冊該域名的目的是為了阻止商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)的所有人以相應(yīng)的域名反映其上述商標(biāo)者;或者,
(iii)你方注冊域名的主要目的是為了破壞競爭對手的正常業(yè)務(wù)者;或者,
(iv)以使用域名的手段,為商業(yè)利益目的,你方通過制造你方網(wǎng)站或網(wǎng)址上所出售的商品或提供的服務(wù)與投訴人商標(biāo)之間在來源者、贊助者、附屬者或保證者方面的混淆,故意引誘網(wǎng)絡(luò)用戶訪問你方網(wǎng)站或其他連機(jī)地址者。
c.如何在答辯中證明你方對域名擁有權(quán)利及合法利益
你方在收到投訴書后,應(yīng)根據(jù)《程序規(guī)則》第5條的規(guī)定來決定你方應(yīng)如何準(zhǔn)備答辯。針對第4(a)(ii)條,尤其是如下情形但并不限于如下情形,如由專家組在對所提交的證據(jù)進(jìn)行全面認(rèn)定基礎(chǔ)上得以證實(shí),則表明你方對該域名擁有權(quán)利或合法利益:
(i)在接到有關(guān)爭議通知前,你方在提供商品或服務(wù)的過程中已善意使用或可證明準(zhǔn)備善意地使用該域名或與該域名相對應(yīng)的名稱者;或者,
(ii)你方(作為個(gè)人、商業(yè)公司或其他組織)雖未獲得商品商標(biāo)或有關(guān)服務(wù)商標(biāo),但因所持有的域名業(yè)已廣為人知者;或者
(iii)你方正非商業(yè)性地合法使用或合理地使用該域名,不存有為獲取商業(yè)利益而誤導(dǎo)消費(fèi)者或玷污爭議商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)之意圖者。
二、《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋(2020修正)》
第四條 人民法院審理域名糾紛案件,對符合以下各項(xiàng)條件的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告注冊、使用域名等行為構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競爭:
(一)原告請求保護(hù)的民事權(quán)益合法有效;
(二)被告域名或其主要部分構(gòu)成對原告馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯;或者與原告的注冊商標(biāo)、域名等相同或近似,足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn);
(三)被告對該域名或其主要部分不享有權(quán)益,也無注冊、使用該域名的正當(dāng)理由;
(四)被告對該域名的注冊、使用具有惡意。
第五條 被告的行為被證明具有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有惡意:
(一)為商業(yè)目的將他人馳名商標(biāo)注冊為域名的;
(二)為商業(yè)目的注冊、使用與原告的注冊商標(biāo)、域名等相同或近似的域名,故意造成與原告提供的產(chǎn)品、服務(wù)或者原告網(wǎng)站的混淆,誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點(diǎn)的;
(三)曾要約高價(jià)出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當(dāng)利益的;
(四)注冊域名后自己并不使用也未準(zhǔn)備使用,而有意阻止權(quán)利人注冊該域名的;
(五)具有其他惡意情形的。
被告舉證證明在糾紛發(fā)生前其所持有的域名已經(jīng)獲得一定的知名度,且能與原告的注冊商標(biāo)、域名等相區(qū)別,或者具有其他情形足以證明其不具有惡意的,人民法院可以不認(rèn)定被告具有惡意。
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