司法實踐中的假冒專利刑事案件很罕見，現(xiàn)行假冒專利罪存在規(guī)制范圍過窄、入罪門檻偏高等問題，從必要性和可行性等角度提出了擴大假冒專利罪的規(guī)制范圍、增設(shè)非法實施他人專利罪等罪名的建議。
01、擴大假冒專利罪的規(guī)制范圍并完善定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)
不管是假冒他人專利還是冒充專利，實質(zhì)上都是欺騙公眾的行為，行為人的目的都在于影響消費者的認知，使消費者誤認為其產(chǎn)品是專利產(chǎn)品，以提高其產(chǎn)品的銷售量。可以說，冒充專利行為的效果與在產(chǎn)品上標(biāo)注他人真實有效的專利號或?qū)＠麡?biāo)記非常接近，其社會危害性不亞于假冒他人專利的行為。在情節(jié)嚴重的情形下，假冒他人專利要被處以刑罰，而冒充專利僅會受到行政處罰，相比之下，在違法收益不變的情況下，冒充專利的違法成本更低。
對于冒充專利行為，不管從其社會危害性、行為違法性和應(yīng)受刑罰處罰性來講，還是從保持保護專利權(quán)的法律體系的嚴謹性和內(nèi)在統(tǒng)一性來講，都應(yīng)當(dāng)將冒充專利行為納入刑法規(guī)制范圍。而且，目前假冒專利罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)過高和最高法定刑偏低也顯然不利于對專利權(quán)的保護，降低假冒專利罪的入罪門檻和完善量刑標(biāo)準(zhǔn)也十分必要。
02、增設(shè)非法實施他人專利罪
非法實施他人專利的行為不僅侵害了專利權(quán)人的財產(chǎn)法益，還侵害了國家法益和社會法益。首先，從國家法益角度看，專利權(quán)的授予是國家為了鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，促進科技進步而賦予發(fā)明人在法定期限內(nèi)一定的獨占權(quán)。非法實施他人專利的侵權(quán)行為是對國家權(quán)力的公然挑戰(zhàn)，當(dāng)然也是對國家法益的侵害。其次，從社會法益角度看，專利制度鼓勵發(fā)明人積極創(chuàng)新進行發(fā)明創(chuàng)造，其發(fā)明創(chuàng)造成果可以促進經(jīng)濟社會發(fā)展，提高公眾的生活水平，甚至解決公共健康、公共衛(wèi)生安全等的重大問題。非法實施他人專利的侵權(quán)行為會打擊投資人對科技創(chuàng)新項目進行投資的信心，也會損害發(fā)明人從事發(fā)明創(chuàng)造的積極性，長此以往，必將對經(jīng)濟社會發(fā)展和公眾生活水平的改善帶來負面影響。
為有效遏制非法制造專利產(chǎn)品和使用專利技術(shù)的專利侵權(quán)行為，切斷非法銷售、許諾銷售專利產(chǎn)品的來源，讓專利制度充分發(fā)揮促進科技進步和經(jīng)濟社會發(fā)展的巨大作用，我國刑法應(yīng)當(dāng)增設(shè)非法實施他人專利罪，但為了遵循刑法的謙抑性原則，應(yīng)盡可能地只追究行為人的民事責(zé)任和行政責(zé)任，只有當(dāng)專利侵權(quán)行為情節(jié)特別嚴重如故意侵權(quán)、重復(fù)侵權(quán)等時才追究其刑事責(zé)任。
03、增設(shè)惡意申請專利罪
惡意申請專利的行為不僅侵害了國家的專利管理秩序，同樣還侵害了國家法益和社會法益。首先，從國家法益角度看，專利權(quán)的授予是國家知識產(chǎn)權(quán)局根據(jù)法律規(guī)定經(jīng)過嚴格的審查程序后賦予申請人權(quán)利的過程。惡意申請專利行為占用和浪費了國家本身就十分緊張的審查資源，屬于對國家法益的嚴重侵害。其次，從社會法益角度看，惡意申請專利行為不僅延長了真正從事發(fā)明創(chuàng)造的創(chuàng)新主體獲得專利權(quán)的時間，而且還讓本身不應(yīng)當(dāng)獲得授權(quán)的專利申請取得了專利權(quán)，其公開的相應(yīng)技術(shù)信息對公眾來說并無意義可言，實質(zhì)上是對公共利益的損害。而且，實踐中惡意申請專利并獲得授權(quán)者往往還會濫用訴權(quán)，大量提起侵權(quán)訴訟，這些濫用訴權(quán)行為嚴重擾亂了對方當(dāng)事人的經(jīng)營秩序和發(fā)展計劃，不僅會給對方當(dāng)事人帶來直接或間接的經(jīng)濟損失，還會破壞公平的市場競爭秩序，浪費有限的司法資源。
將惡意申請專利行為規(guī)定為犯罪，可以強力震懾和遏制現(xiàn)實生活中大量存在且愈演愈烈的惡意編造專利等非正常專利申請行為，也可以讓審查資源更多地流向正常及高價值專利的審查，滿足穩(wěn)步提升專利審查質(zhì)量、促進專利申請量穩(wěn)質(zhì)升的迫切現(xiàn)實需求。
以上內(nèi)容選自《廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報》2021年第2期 第1-6頁：《完善專利權(quán)刑事保護之構(gòu)想》，單位：南京市知識產(chǎn)權(quán)保護中心，作者：傅啟國 夏麗 王夢婷
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