廣東省知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助（汕尾）分中心關(guān)于發(fā)布《日本專利實(shí)務(wù)指南》的通知
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附件.日本專利保護(hù)維權(quán)指南
廣東省知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助(汕尾)分中心
2022年11月29日
附：日本專利保護(hù)維權(quán)指南
日本專利保護(hù)維權(quán)指南
1.可以通過哪些法律或行政程序?qū)η謾?quán)人行使專利權(quán)?是否有可以或必須向其提起專利侵權(quán)訴訟的專門法院?
有兩類民事程序:一類是主訴，專利權(quán)人可以據(jù)此尋求永久禁令和損害賠償;另一類是初步禁令程序，專利所有人可以據(jù)此尋求初步禁令。哪個法院有管轄權(quán)取決于被告的住所地、生產(chǎn)或銷售地。東京地方法院對日本東部地區(qū)具有管轄權(quán)，大阪地方法院對日本西部地區(qū)具有管轄權(quán)。這兩個法院都設(shè)有專門部門處理與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的案件。除民事責(zé)任外，《專利法》還對專利侵權(quán)的刑事制裁作出了規(guī)定，但這些規(guī)定很少得到執(zhí)行。此外，專利權(quán)人可以向海關(guān)申請禁止進(jìn)口專利侵權(quán)產(chǎn)品的禁令。
2.專利侵權(quán)審判的形式是怎樣的?
侵權(quán)訴訟從提起主訴或申請初步禁令開始。根據(jù)《民事訴訟法典》，可以在審理中使用當(dāng)庭證言，但對于專利侵權(quán)案件，法官通常傾向于不使用當(dāng)庭證言，而是以文件為依據(jù)至于專家，可以提交專家宣誓書以證明重要的技術(shù)事實(shí)。此外，為確定損害賠償數(shù)額，法院可應(yīng)專利權(quán)人的請求，任命一名注冊會計師為專家。初步禁令程序通常耗時數(shù)月，而主訴在地方法院一級通常需要一年到一年半的時間，在高等法院一級又需一年的時間。
3證明專利侵權(quán)無效和不可執(zhí)行的舉證責(zé)任是什么?專利權(quán)人有責(zé)任通過優(yōu)勢證據(jù)，證明被控產(chǎn)品屬于專利權(quán)利要求的范疇。關(guān)于無效抗辯，被控侵權(quán)人有責(zé)任通過優(yōu)勢證據(jù)，證明專利無效的原因，以使專利不可執(zhí)行
4.哪些人可以就專利侵權(quán)提起訴訟?被控侵權(quán)人在什么情況下可以提起訴訟，以獲得針對有關(guān)指控的司法裁決或宣告?
在法律上，只有注冊的專利所有人和注冊的獨(dú)占被許可人才有資格向法院提起專利侵權(quán)訴訟。未根據(jù)《專利法》在日本專利局(JPO)注冊的獨(dú)占被許可人沒有資格尋求禁令救濟(jì);但是，一些下級法院的案件承認(rèn)未注冊的獨(dú)占被許可人僅在尋求損害賠償方面具有資格。此外，在某些情況下.例如在收到專利權(quán)人發(fā)出的制止函后，被控侵權(quán)人有資格提起訴訟，尋求宣告式判決
5.導(dǎo)致誘導(dǎo)或輔助專利侵權(quán)責(zé)任的行為有哪些?
下列行為應(yīng)被視為構(gòu)成專利侵權(quán):
制造和銷售專門用于制造專利產(chǎn)品或使用專利方法的
物品;明知發(fā)明已獲專利，且物品用于實(shí)施發(fā)明，仍然制造和銷售用于制造專利產(chǎn)品或使用專利方法的物品(不包括在日本普遍銷售的物品)，以及通過該發(fā)明解決問題所必需的物品。
6.多主體可否在同一訴訟中被列為共同被告?
如果多主體正在制造、使用或銷售實(shí)質(zhì)上類似的方法或產(chǎn)品，并被指控侵犯了相同的專利，就可以在同一訴訟中將他們列為共同被告
7.什么情形下，發(fā)生在日本境外的活動可作為專利侵權(quán)指控的依據(jù)?
在日本境外進(jìn)行的活動不能作為法律指控的依據(jù)。但是，對于產(chǎn)品生產(chǎn)方法的專利，即使產(chǎn)品是在日本境外生產(chǎn)的，但使用專利方法生產(chǎn)的產(chǎn)品的進(jìn)口或分銷也將構(gòu)成專利侵權(quán)。
8.什么情形下，可認(rèn)定等同侵權(quán)?
雖然沒有法律規(guī)定，但日本最高法院1998年2月24日的一項(xiàng)判決規(guī)定，可以根據(jù)等同原則認(rèn)定專利侵權(quán)。即使被指控的產(chǎn)品或工藝不符合權(quán)利要求的某一要素，但如果滿足下列條件，仍然可以認(rèn)定為等同侵權(quán):
該要素對發(fā)明不是必不可少的:
即使用被控產(chǎn)品或工藝的相應(yīng)部分替換該要素，也可以獲得同等的功能和效果:
在制造被控產(chǎn)品或使用被控方法時，被替換部分的理念對于所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來說是顯而易見的;
在申請專利時，從現(xiàn)有技術(shù)的角度看，被控產(chǎn)品或工藝是無法預(yù)期的或者不是顯而易見的:
在申請期間，被控產(chǎn)品或工藝并非被故意排除在權(quán)利要求范圍之外。
9.可以依靠哪些機(jī)制從對方當(dāng)事人、第三方或國外獲取用以證明侵權(quán)、損害或無效性的證據(jù)?
與美國不同，日本沒有“證據(jù)開示”制度，每一方都必須自行收集證據(jù)。然而，《專利法》第104-2條規(guī)定，被控侵權(quán)人否認(rèn)專利權(quán)人的指控時，被控侵權(quán)人必須披露被控產(chǎn)品或工藝的相關(guān)信息。此外，根據(jù)《民事訴訟法典》和《專利法》，符合下列情形的，一方可申請法院責(zé)令對方當(dāng)事人或第三方出示文件:
請求方可以在一定程度上確定應(yīng)出示的文件;
有必要獲得出示文件的命令;
對方當(dāng)事人或第三方?jīng)]有豁免出示證據(jù)的法定理由或拒絕出示證據(jù)的正當(dāng)理由。
為了從國外第三方獲取證據(jù)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過日本法院請求外國法院根據(jù)《民事訴訟公約》或雙邊國際協(xié)定，提供司法協(xié)助并獲取證據(jù)。
10.專利侵權(quán)訴訟在初審法院和上訴法院的審理一般需要多長時間?
尋求初步禁令的程序通常耗時數(shù)月，而主訴在地方法院一級通常需要一年到一年半的時間，在高等法院又需一年的時間。
11.專利侵權(quán)訴訟在審前、初審和上訴階段一般需要多少費(fèi)用?是否允許實(shí)行風(fēng)險代理收費(fèi)?
起訴時應(yīng)向法院支付的費(fèi)用取決于案件的經(jīng)濟(jì)規(guī)模。例如，如果專利權(quán)人要求賠償1億日元，則需要向地方法院支付約40萬日元，如果上訴，則需要向高等法院支付60萬日元。在永久禁令的請求中，為了確定應(yīng)向法院支付的費(fèi)用，根據(jù)法院規(guī)則計算時，該請求必須具有一定的經(jīng)濟(jì)價值。至于律師費(fèi)，日本沒有一個具有法律約束力的標(biāo)準(zhǔn)。通常，代理外國客戶的律師按小時收費(fèi)，收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)從每小時 2.5萬到7萬日元不等，但也有一些律師收取一定數(shù)額的初始費(fèi)用及風(fēng)險代理費(fèi)。在專利侵權(quán)案件中，沒有法律規(guī)定或公共政策禁止風(fēng)險代理收費(fèi)協(xié)議。
12.專利侵權(quán)訴訟中，若當(dāng)事人不服判決結(jié)果，有哪些上訴途徑?上訴階段是否允許提出新證據(jù)?
東京地方法院和大阪地方法院的判決可上訴至知識產(chǎn)權(quán)高等法院。初審法官在事實(shí)認(rèn)定或法律適用方面出現(xiàn)錯誤，是向知識產(chǎn)權(quán)高等法院上訴的理由。最高法院僅在涉及解釋錯誤和其他違反憲法的案件中才會審理來自知識產(chǎn)權(quán)高等法院的上訴。此外，違反民事訴訟規(guī)則的行為，例如管轄權(quán)錯誤或缺乏推理，也將產(chǎn)生向最高法院上訴的權(quán)利。另外，日本實(shí)行向最高法院請愿的制度，如果上訴所針對的判決違反先例或涉及有關(guān)法律和條例解釋的重大事項(xiàng)，最高法院可酌情受理案件。
對于侵權(quán)訴訟，在上訴階段允許提供新的證據(jù);但是，如果沒有及時提出新的證據(jù)，法官可酌情駁回新的證據(jù)，并可能延遲訴訟程序。對于請求撤銷日本專利局作出的專利無效審查決定的訴訟，知識產(chǎn)權(quán)高等法院對新證據(jù)采取限制的態(tài)度。不得利用新證據(jù)向知識產(chǎn)權(quán)高等法院提出新的論點(diǎn)，僅可利用新證據(jù)支持之前在日本專利局已提出的論點(diǎn)。
13.專利的執(zhí)行在什么情況下可導(dǎo)致專利所有人承擔(dān)競爭違規(guī)、不正當(dāng)競爭或與商業(yè)相關(guān)侵權(quán)責(zé)任風(fēng)險?
在實(shí)踐中，目前的風(fēng)險并不大，盡管未來可能會發(fā)生變化。2016年1月21日，日本公平貿(mào)易委員會修訂了《知識產(chǎn)權(quán)利用的反壟斷法指南》，規(guī)定了關(guān)于執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)必要專利的某些準(zhǔn)則，并對這些專利作出“公平、合理、無歧視”(FRAND)聲明。
14.在哪些情況下可以使用替代性爭議解決方式來解決專利糾紛?
如果雙方當(dāng)事人以書面形式同意對爭議進(jìn)行仲裁，則可以在日本進(jìn)行仲裁。日本商事仲裁協(xié)會(www.jcaa.or.jp)和日本知識產(chǎn)權(quán)仲裁中心(www.ip-adr.gr.jp)管理有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)糾紛的仲裁程序。但是，除域名糾紛外，涉及知識產(chǎn)權(quán)的仲裁案件數(shù)量很少，遠(yuǎn)低于訴訟案件數(shù)量。仲裁的好處是當(dāng)事人可以約定使用英語，可以保守機(jī)密，裁決在外國更容易執(zhí)行。仲裁的風(fēng)險在于不能上訴。此外，如果雙方同意也可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解的好處是程序不一定是對抗性的，但風(fēng)險是很難找到稱職且經(jīng)驗(yàn)豐富的調(diào)解人，而且由于調(diào)解沒有約束力，調(diào)解程序可能變得多余
15.專利能否保護(hù)任何類型的發(fā)明，包括軟件、商業(yè)方法和醫(yī)療程序?
可以對作為產(chǎn)品發(fā)明或方法發(fā)明的計算機(jī)軟件授予專利，前提是該計算機(jī)軟件涉及硬件控制或使用工藝的硬件數(shù)學(xué)算法本身不能申請專利。商業(yè)方法本身不可申請專利;但是，與計算機(jī)系統(tǒng)或其他設(shè)備相結(jié)合的商業(yè)方法可以獲得專利。盡管可以接受瑞士型權(quán)利要求，但為人類提供的醫(yī)療方法和診斷方法不能申請專利。就生物技術(shù)而言，僅僅發(fā)現(xiàn)自然存在的微生物或其組成部分，如DNA序列或蛋白質(zhì)，并不被視為具有工業(yè)適用性的可申請專利的發(fā)明，但如果是從自然來源中人工分離出來的或已經(jīng)變異的，并且已經(jīng)發(fā)現(xiàn)并披露其實(shí)用性，則可被認(rèn)定為可申請專利的發(fā)明。因此，經(jīng)過基因改變的細(xì)胞、植物和動物及其生產(chǎn)方法可以申請專
利16.由公司雇員、獨(dú)立承包人、多個發(fā)明人或合營企業(yè)完成的發(fā)明，專利歸誰所有?專利所有權(quán)如何正式登記和轉(zhuǎn)讓?
只有自然人才能成為發(fā)明人。對于雇員完成的發(fā)明，取得專利的權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓給雇主，也可以由雇主按其制定的規(guī)則首先取得，雇主可以作為申請人提出專利申請。取得或受讓雇員發(fā)明的雇主應(yīng)按照雇主的規(guī)則對雇員進(jìn)行補(bǔ)償;但如果發(fā)現(xiàn)上述規(guī)則的制定、公開或適用程序不合理，法院可以根據(jù)發(fā)明專有權(quán)所產(chǎn)生的利潤及雇主對發(fā)明的貢獻(xiàn)來裁定補(bǔ)償金額 (《專利法》第35條)。對獨(dú)立承包人完成的發(fā)明提出專利申請的權(quán)利屬于承包人，但如果當(dāng)事人之間的協(xié)議有轉(zhuǎn)讓規(guī)定，則該權(quán)利自動轉(zhuǎn)讓給其他公司。在有多個發(fā)明人的情況下，所有發(fā)明人共同擁有提出專利申請的權(quán)利，并且該發(fā)明的專利申請需要由所有發(fā)明人共同提出。注冊專利的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓在日本專利局 (JPO)登記后生效。
17.如何對專利的有效性提出質(zhì)疑，以什么理由提出質(zhì)疑?是否專門受理此事項(xiàng)的法院或行政審裁機(jī)構(gòu)?
被控侵權(quán)人可基于以下事由提出專利無效抗辯:缺乏新穎性、創(chuàng)造性或?qū)嵱眯?，說明不充分，比如不明確，未達(dá)到可實(shí)施性或支持要求。如果處理侵權(quán)訴訟的法官認(rèn)為，日本專利局(JPO)在無效審理中就應(yīng)判定專利無效，那么即使在日本專利局作出具有約束力的最終決定之前，法官也不會允許專利的執(zhí)行，并將駁回專利權(quán)人的訴求。因此，被控侵權(quán)人往往不僅向日本專利局提出無效宣告申請，而且還會向法院提出以專利無效作為侵權(quán)訴訟的抗辯理由。舉例而言，針對被控侵權(quán)人提出的專利無效抗辯，專利權(quán)人可能會辯稱，由于專利權(quán)人要求對權(quán)利要求進(jìn)行更正并向日本專利局提出申請，專利將被認(rèn)定為有效。地方法院關(guān)于專利無效的結(jié)論可能與日本專利局的決定不一致。但是，只要兩個案件同時待審未決，對這兩個決定的上訴將由知識產(chǎn)權(quán)高等法院的同一法官小組審理，因此，預(yù)計在上訴法院一級的判決不會有任何不一致的情況。
18.申請專利是否有“絕對新穎性”要求?如果有，是否有例外?
申請專利有新穎性要求，即發(fā)明與在專利申請的提交日或有關(guān)優(yōu)先權(quán)日之前，為日本或外國公眾知曉、在日本或外國公開實(shí)施或在日本或外國的出版物中描述的另一項(xiàng)發(fā)明不同。發(fā)明人或其受讓人在以出版物的方式首次披露發(fā)明后，以及對于2012年4月1日之后提出的專利申請，在以包括銷售專利產(chǎn)品在內(nèi)的公開使用的方式首次披露發(fā)明后，可以享受6個月的寬限期，但前提條件是，在提交專利申請時聲明其主張寬限期的意圖，并在提交專利申請后的 30天內(nèi)提交證據(jù)，證明其符合適用寬限期的條件。此外，還有一項(xiàng)要求，即發(fā)明不得與他人此前在日本提交并且隨后公開的專利申請的權(quán)利要求、說明書和附圖所述的、其他發(fā)明人完成的發(fā)明相同，也不得與同一申請人此前在日本申請且已授權(quán)專利的權(quán)利要求所述的發(fā)明相同。
19.從現(xiàn)有技術(shù)的角度，判斷發(fā)明是“顯而易見的”還是“具有創(chuàng)造性的”法律標(biāo)準(zhǔn)是什么?
創(chuàng)造性要求，是指發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員根據(jù)在提交專利申請之前，為公眾知曉的、公開實(shí)施的，或日本或外國出版物中描述的其他發(fā)明，很難輕易完成發(fā)明。通常此處的爭議點(diǎn)在于，結(jié)合兩個(或多個)出版物，或者結(jié)合出版物與常見技術(shù)知識，是否能夠輕易完成發(fā)明。最近，知識產(chǎn)權(quán)高等法院和日本專利局傾向于使用一種類似于“教導(dǎo)、啟示或動機(jī)”檢驗(yàn)法的判斷標(biāo)準(zhǔn)對創(chuàng)造性進(jìn)行審查
20.原本有效的專利是否會因發(fā)明人或?qū)＠腥说牟划?dāng)行為或其他原因而被視為不可執(zhí)行?
日本不像美國那樣有不公正行為的概念。不過，可以根據(jù)“審查過程禁止反悔”原則提出抗辯。此外，一旦專利權(quán)人或其被許可人在日本銷售了專利產(chǎn)品，根據(jù)專利權(quán)用盡理論，該產(chǎn)品的使用和轉(zhuǎn)售不構(gòu)成專利侵權(quán)。對于修復(fù)或回收的專利產(chǎn)品，如重新填充的墨盒，如果根據(jù)產(chǎn)品的性質(zhì)、專利發(fā)明的內(nèi)容、加工和更換部件等方面，發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品是通過修復(fù)或回收活動生產(chǎn)的新產(chǎn)品，則該專利是可執(zhí)行的。盡管進(jìn)口和分銷專利權(quán)人或其被許可人在日本境外銷售的產(chǎn)品一般不構(gòu)成專利侵權(quán)，但如果禁止向日本進(jìn)口作為在日本境外進(jìn)行首次銷售的條件，并且明確說明了針對此類產(chǎn)品的這一禁止，則前述進(jìn)口和分銷構(gòu)成專利侵權(quán)。專利發(fā)明的實(shí)驗(yàn)性使用可免除專利侵權(quán)責(zé)任。將專利發(fā)明用于獲得仿制藥批準(zhǔn)所需的臨床試驗(yàn)，屬于實(shí)驗(yàn)性使用范圍。
21.如果被控侵權(quán)人在相關(guān)專利申請日期或公布日期之前，一直私下使用被指控侵權(quán)的方法或裝置，是否可以作為抗辯理由?如果可以，該抗辯理由是否適用于所有類型的發(fā)明，是否僅適用于商業(yè)性使用?
如果在專利申請的有關(guān)優(yōu)先權(quán)日之前，被控侵權(quán)人已經(jīng)在業(yè)務(wù)中使用專利發(fā)明，或?yàn)闃I(yè)務(wù)使用做好了準(zhǔn)備，那么被控侵權(quán)人就獲得了專利的法定許可，不承擔(dān)專利侵權(quán)責(zé)任先用權(quán)抗辯可用于所有類型的發(fā)明。
22.針對專利侵權(quán)人可尋求哪些金錢救濟(jì)?損害賠償從何時算起?損害賠償金是象征性的，提供公平的賠償，還是懲罰性的?如何計算許可費(fèi)?
根據(jù)《專利法》，有三種方式計算損害賠償:
專利權(quán)人的利潤損失;
被控侵權(quán)人的獲利;
合理的許可費(fèi)。
當(dāng)專利權(quán)人與被控侵權(quán)人在相關(guān)業(yè)務(wù)中存在競爭時，可以根據(jù)專利權(quán)人的損失利潤和被控侵權(quán)人的獲利，計算損害賠償。
損害賠償從專利權(quán)授予和侵權(quán)活動開始起累計。這三種計算方法都旨在就侵權(quán)行為提供公平的賠償。日本立法機(jī)關(guān)和法院拒絕實(shí)行懲罰性損害賠償。此外，如果申請人已發(fā)出警告信，附上官方公報上的申請公告，申請人可以按專利權(quán)授予之前實(shí)施發(fā)明活動的合理許可費(fèi)數(shù)額索賠。
在許多專利侵權(quán)案件中，法院根據(jù)行業(yè)、業(yè)務(wù)類別或產(chǎn)品類型，適用 2%至7%的專利權(quán)許可費(fèi)率。在藥品侵權(quán)案件中，可能判給更高的費(fèi)率
23.在什么情況下可以就未來侵權(quán)獲得臨時禁令或最終禁令?禁令是否對侵權(quán)人的供應(yīng)商或客戶有效?
如果法院發(fā)現(xiàn)侵權(quán)的初步證據(jù)，并且如果不發(fā)布禁令，專利權(quán)人很可能遭受無法彌補(bǔ)的損害，則可以發(fā)布預(yù)防性禁令。此外，法院通常要求申請人提交擔(dān)保，一旦日后證明禁令有誤，可用于補(bǔ)償被控侵權(quán)人遭受的損害。預(yù)防性禁令通常會命令侵權(quán)產(chǎn)品由司法執(zhí)行官員保管，直到發(fā)布最終禁令。如果法院認(rèn)定侵權(quán)，并且被告實(shí)施或可能實(shí)施侵權(quán)活動法院可發(fā)布最終(永久)禁令。在對禁令提出要求的同時，也可以一并要求銷毀侵權(quán)產(chǎn)品。預(yù)防性禁令和最終(永久)禁令僅對指定被告或被申請人有效。因此，如果原告或申請人希望取得針對供應(yīng)商或客戶的禁令，則必須對他們提起訴訟。
24.在什么情況下可以阻止侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)口?在此方面是否有專門的法庭或法律程序?
侵權(quán)產(chǎn)品的進(jìn)口、制造和分銷可能受到法院的初步或永久禁令的制約，或同時受到這兩種禁令的制約。此外，專利權(quán)人可以向海關(guān)提出申訴，請求就專利進(jìn)行邊境執(zhí)法。海關(guān)通常任命三名專家，由從業(yè)者和學(xué)者組成，并根據(jù)他們的意見判定專利權(quán)是否受到侵犯。
25.在什么情況下勝訴方可以追償訴訟費(fèi)和律師費(fèi)?
法院可以命令一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人支付訴訟費(fèi)(通常是敗訴方支付給勝訴方)，但不包括律師費(fèi)。法官應(yīng)任何一方當(dāng)事人的申請，評定訴訟費(fèi)數(shù)額。訴訟費(fèi)涉及向法院繳納的正式立案費(fèi)，以及法院規(guī)則允許的其他費(fèi)用，如翻譯外文書面證據(jù)和法院指定專家的費(fèi)用，但不包括當(dāng)事人承擔(dān)的實(shí)際費(fèi)用。在專利侵權(quán)案件和其他侵權(quán)案件中，原告可以增加一定比例的律師費(fèi)，作為其遭受損失的一部分。在實(shí)務(wù)中，法院可以允許按實(shí)際損失的10左右來支付律師費(fèi)。26.針對蓄意或故意侵權(quán)人，是否有額外救濟(jì)措施?律師的意見是否可以作為對故意侵權(quán)指控的抗辯?
針對蓄意或故意侵權(quán)人，沒有額外救濟(jì)。對蓄意或故意侵犯專利權(quán)的行為引入懲罰性損害賠償，立法上一直存在爭議，但至今仍未達(dá)成一致。因此，雖然律師意見不會影響判定賠償?shù)臄?shù)額，但還是建議取得律師意見。
27.專利侵權(quán)救濟(jì)的請求權(quán)時效是多久?
從專利權(quán)授予到期滿，可獲得禁令救濟(jì)。另外，即使在專利期滿之后，專利權(quán)人也可以要求金錢救濟(jì)，即損害賠償和不當(dāng)?shù)美?。專利損害賠償作為侵權(quán)損害賠償?shù)囊环N，自引起索賠的事件發(fā)生之日起，有20年的訴訟時效，從知悉損害及責(zé)任方身份之日起，有3年的訴訟時效。其中較短的訴訟時效適用于侵權(quán)索賠。不當(dāng)?shù)美髻r有 10年的訴訟時效28.專利持有人是否必須在其專利產(chǎn)品上做標(biāo)記?虛假標(biāo)記的后果是什么?
雖然專利持有人應(yīng)努力為其專利產(chǎn)品做標(biāo)記，但不作標(biāo)記也不會受到民事或刑事制裁。但是根據(jù)《專利法》，禁止使用虛假或易混淆的標(biāo)記，否則將受到刑事處罰，而且根據(jù)《不正當(dāng)競爭防止法》，可能構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。
29.專利所有人許可專利的合同條款是否受任何限制?根據(jù)《專利法》和《民法典》，專利所有人許可專利的合同條款不受任何限制。不過，《反壟斷法》規(guī)定了某些合同條款屬于非法條款。例如，獨(dú)占許可的回授或回讓條款，被認(rèn)為有可能違反《反壟斷法》。在這方面，建議有關(guān)日本專利的許可協(xié)議各方參照日本聯(lián)邦貿(mào)易委員會頒布的《知識產(chǎn)權(quán)利用的反壟斷法指南》(可在www.jftc.go.jp下載英文版)
30.是否有機(jī)制可以獲得專利的強(qiáng)制許可?
如果某人希望使用某個專利發(fā)明，但專利權(quán)人并未對外提供，可以考慮請求專利權(quán)人或注冊的獨(dú)占被許可人就該發(fā)明進(jìn)行磋商，以獲得非獨(dú)占許可。如不能達(dá)成協(xié)議，尋求許可的人可以請求日本專利局局長作出仲裁決定。然而，這一程序很少被使用，也沒有任何仲裁決定。事實(shí)上，請求仲裁決定的情況寥寥無幾。此外，《專利法》規(guī)定了與從屬發(fā)明有關(guān)的非獨(dú)占許可和基于公共利益的非獨(dú)占許可;但是尚未根據(jù)這些規(guī)定作出過仲裁決定
31.獲得專利一般所需的時間和費(fèi)用是多少?
為啟動實(shí)質(zhì)性審查，審查請求必須在申請日(包括國際申請日)起3年內(nèi)向日本專利局(JPO)提出。2018年，首次專利局審查意見通知書(OA)平均在提出審查請求后的 9.3個月內(nèi)發(fā)布。必須在專利局審查意見通知書郵寄之日起 3個月內(nèi)提交回復(fù)(對于外國申請人，在初始到期日之前提交申請，則可延長至6個月)。隨后的專利局審查意見通知書(非最終駁回、最終駁回或授權(quán)通知書)通常在回復(fù)后6至12個月內(nèi)發(fā)出。對最終駁回決定可以上訴至日本專利局(JPO)的專利上訴委員會(BPA)，通常需要2年左右才能結(jié)案。
官方申請費(fèi)為14000日元;審查申請費(fèi)為138000日元另外按權(quán)利要求的“實(shí)際”數(shù)目，每一項(xiàng)4000日元;領(lǐng)證費(fèi)(包括第一至第三年的年費(fèi))為2300日元，另外按權(quán)利要求的“實(shí)際”數(shù)目，每一項(xiàng)200日元。
除上述向政府支付的費(fèi)用外，專利申請人聘請律師的，還必須支付律師費(fèi)。一般來說，每份申請的律師費(fèi)約為數(shù)千美元，根據(jù)申請的內(nèi)容和律師的不同而有很大差異。專利申請的律師費(fèi)沒有標(biāo)準(zhǔn)。
32.是否有加快專利審查的程序?
加速審查在某些情況下，如申請人已向外國專利局提交了相應(yīng)的申請，正在日本進(jìn)行營銷或是大學(xué)或小型實(shí)體，專利申請人可以請求加速審查。在這些情況下，必須以書面形式證明有關(guān)事實(shí)。加速審查無需繳納官方費(fèi)用。申請人可能會被要求提交有助于審查的材料，例如，相應(yīng)的外國申請中的引用文獻(xiàn)和簡短的評論.
大專利審查高速路(Patent ProsecutionHighway，PPH)專利審查高速路 (PPH)計劃適用于已在阿根廷、奧地利、澳大利亞、巴西、加拿大、智利、中國、哥倫比亞、捷克共和國、丹麥、埃及、歐洲專利局、愛沙尼亞、芬蘭、德國、匈牙利、冰島、印度尼西亞、以色列、韓國、馬來西亞、墨西哥、新西蘭、北歐專利局、挪威、菲律賓、秘魯、波蘭葡萄牙、羅馬尼亞、俄羅斯、新加坡、西班牙、瑞典、中國臺灣、泰國、土耳其、英國、美國、越南和維謝格拉德集團(tuán)提交首次申請的日本專利。適用該計劃無需繳納官方費(fèi)用。
女增強(qiáng)型PPH計劃(PPH-Mottainai)
增強(qiáng)型PPH計劃(PPH-Mottainai)適用于已在阿根廷奧地利、澳大利亞、巴西、加拿大、智利、中國、哥倫比亞、捷克共和國、丹麥、歐洲專利局、愛沙尼亞、芬蘭、德國、匈牙利、冰島、以色列、韓國、馬來西亞、墨西哥、新西蘭菲律賓、挪威、秘魯、波蘭、葡萄牙、羅馬尼亞、俄羅斯、新加坡、西班牙、瑞典、中國臺灣、土耳其、英國和美國提交首次申請的專利。不論是否首次提交，向這些專利局提交申請的審查歷史都可以作為PPH的依據(jù)。適用該計劃無需繳納官方費(fèi)用。
在上述所有情況下，第一份專利局審查意見通知書預(yù)計將在收到請求后的1至4個月內(nèi)發(fā)出(2015年的平均時間為2.3個月)。
33.在專利申請中，是否必須披露或描述發(fā)明?在決定申請中包含哪些內(nèi)容時，是否有應(yīng)遵循的特定指引或應(yīng)避免的誤區(qū)?
專利說明書必須充分描述“如何完成”和“如何使用”請求保護(hù)的發(fā)明，以使相關(guān)技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠輕易實(shí)現(xiàn)該發(fā)明。此外，說明書必須清楚描述請求保護(hù)的發(fā)明，以便向相關(guān)技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員合理地表達(dá)，發(fā)明人在提交申請時擁有所請求保護(hù)的發(fā)明。
對于不能從結(jié)構(gòu)中預(yù)測效果的發(fā)明，例如化合物，必須在提交的說明書中披露證明發(fā)明效果的實(shí)施例。實(shí)施例應(yīng)與權(quán)利要求的范圍相稱。
特別是針對治療用途的專利申請 (即藥物成分權(quán)利要求或瑞士型權(quán)利要求)，日本專利局嚴(yán)格要求“提交的說明書應(yīng)披露證明治療可行性的相關(guān)體外或體內(nèi)試驗(yàn)的結(jié)果。在這方面，如果提交的說明書沒有披露任何試驗(yàn)結(jié)果，而只描述了假設(shè)例子，日本專利局將不接受在提交申請后遲交的任何材料。
34.發(fā)明人是否必須向?qū)＠謱彶閱T披露現(xiàn)有技術(shù)?
專利申請人必須在優(yōu)先權(quán)日之前披露申請人已知的任何現(xiàn)有技術(shù)參考文獻(xiàn)。如果申請人在說明書中列出了現(xiàn)有技術(shù)參考文獻(xiàn)，則滿足該要求。但若披露不充分，審查員可以發(fā)出專利局審查意見通知書，要求申請人追加提交現(xiàn)有技術(shù)參考文獻(xiàn)。如果不回應(yīng)專利局審查意見通知書，可能會導(dǎo)致申請被最終駁回。但是，一旦授予專利權(quán)，不得以此作為專利無效的理由。
35.專利申請人是否可以提交一項(xiàng)或多項(xiàng)后續(xù)申請，就先前申請中披露的發(fā)明追加權(quán)利要求?如果可以，有哪些適用的要求或限制?
如果申請人或發(fā)明人未在其他地方公開發(fā)明，則可以在先前申請公開(即發(fā)布專利申請公告，一般是在優(yōu)先權(quán)日后18個月)之前提交后續(xù)申請。
也就是說，即使《專利法》有類似于《歐洲專利公約》第54(3)條的規(guī)定，日本的規(guī)定也不適用于同一申請人或以相同發(fā)明人的名義提出的與先前申請相同的后續(xù)申請。但是，后續(xù)申請的申請人(如果是共同申請的情況，則所有申請人)在提交后續(xù)申請時必須與先前申請的實(shí)體完全相同，或者發(fā)明人(如果是共同發(fā)明的情況，則所有發(fā)明人)必須與先前申請的發(fā)明人完全相同。
此外，先前申請的申請日起一年內(nèi)，可以主張后續(xù)申請的國內(nèi)優(yōu)先權(quán)。一個或多個分案申請可以在一定期限內(nèi)提出，即在第一份專利局審查意見通知書發(fā)出前，專利局審查意見通知書的回復(fù)期內(nèi)，收到審查部門發(fā)出的授權(quán)通知書后30日內(nèi)，或?qū)彶椴块T所作的最終駁回決定提出上訴的上訴通知書提交期限內(nèi)
36.不服專利局決定的，是否可以向法院提起上訴?
不服專利審查部門的最終駁回決定的，可以上訴到日本專利局的專利上訴委員會。如果專利上訴委員會作出駁回申請的決定，申請人可以向相關(guān)法院一一知識產(chǎn)權(quán)高等法院上訴。對于日本專利局在專利權(quán)授予后就專利無效宣告申請或權(quán)利要求更正所作的決定，收到專利局的不利決定的一方可以向知識產(chǎn)權(quán)高等法院提起上訴。
37.專利局是否有對專利授權(quán)提出異議的機(jī)制?
任何一方均可在專利刊登于官方公報后6個月內(nèi)提出異議。異議理由有:
缺乏新穎性或創(chuàng)造性;
與優(yōu)先權(quán)日較早的另一項(xiàng)專利申請有沖突;
不符合權(quán)利要求的清晰、可實(shí)現(xiàn)性或書面描述要求;
不符合審查期間進(jìn)行修改的條件等。
異議的理由與無效宣告審理的理由相同，但虛假發(fā)明人身份不得作為異議理由。對同一專利的多項(xiàng)異議程序通常合并進(jìn)行。異議程序中沒有口頭審理，所有的論點(diǎn)和證據(jù)都需要以書面形式提交。
第三方對專利的有效性有利害關(guān)系的，可以隨時提起無效宣告申請(無效宣告審理)。通常只舉行一次口頭審理專利權(quán)人在審理過程中有機(jī)會對權(quán)利要求進(jìn)行修改
38.專利局是否有對于同一發(fā)明的不同申請人之間的優(yōu)先權(quán)糾紛的解決機(jī)制?哪些因素決定誰有優(yōu)先權(quán)?
日本實(shí)行先申請制。對于同一發(fā)明，申請日在先的專利申請有效，申請日在后的無效。申請日相同的多項(xiàng)申請之間的優(yōu)先權(quán)，由各申請人相互協(xié)商一致決定。如果沒有達(dá)成一致決定，所有申請人都不會獲得發(fā)明專利。
39.專利局是否有修改、復(fù)審或撤銷專利的程序?法院可以在訴訟期間修改專利權(quán)利要求嗎?
專利權(quán)授予后，專利權(quán)人可以向日本專利局專利上訴委員會提出修改權(quán)利要求的訂正申請。除非日本專利局專利上
訴委員會正在審理無效宣告申請，或因此引起的上訴案正由知識產(chǎn)權(quán)高等法院審理，否則可以隨時提出訂正請求。如果有正在審理中的無效宣告申請，則在該審理過程中，專利權(quán)人(只)可以在非常有限的期限內(nèi)提起訂正請求。
40.專利保護(hù)期限如何確定?
專利的有效期為專利申請日之后 20年。對于藥品和農(nóng)用化學(xué)品專利，如果專利權(quán)人或其被許可人獲得日本當(dāng)局對專利藥品或農(nóng)藥的銷售批準(zhǔn)，經(jīng)專利權(quán)人請求，專利期限最多可延長5年
41.專利法方面最重要的發(fā)展或新興趨勢是什么?
日本最高法院就一案件在2019年8月27日作出的判決對于如何評估發(fā)明在創(chuàng)造性方面的效果，即是否具有創(chuàng)造性步驟這個問題作出了闡述。最高法院撤銷了知識產(chǎn)權(quán)高等法院早先就該案件作出的不認(rèn)為相關(guān)發(fā)明具有創(chuàng)造性步驟的判決，并將案件發(fā)回知識產(chǎn)權(quán)高等法院重審。最高法院認(rèn)為，在判斷發(fā)明是否具有可以支持“創(chuàng)造性步驟”認(rèn)定的“顯著效果”時，必須要從以下角度進(jìn)行全面審查:要看基于標(biāo)的發(fā)明的配置，該效果對于所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員來說是否是可以預(yù)見的，以及該效果是否超出了所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員可以預(yù)見的范圍。最高法院認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)高等法院僅以所援引的與涉訴發(fā)明配置不同、效果近似的發(fā)明在涉訴發(fā)明的優(yōu)先權(quán)日之前已為人所知這一點(diǎn)為理由，就否認(rèn)了涉訴發(fā)明具有顯著效果，屬于對法律的解釋和適用有誤。
(原標(biāo)題：廣東省知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助(汕尾)分中心關(guān)于發(fā)布《日本專利實(shí)務(wù)指南》的通知)
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