天津市高級(jí)人民法院關(guān)于侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件審理指南（試行）
津高法〔2017〕275號(hào)
為妥善審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件，提高審判水平，統(tǒng)一裁判尺度，根據(jù)法律法規(guī)以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合天津法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判實(shí)際，制定本指南。
一、審理思路
1.審查是否屬于受訴人民法院管轄;
2.審查原告的主體資格及保護(hù)客體；
3.審查被訴侵權(quán)行為主體；
4.審查被訴侵權(quán)行為主體是否實(shí)施了侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為；
5.審查被訴侵權(quán)行為主體的抗辯主張及理由；
6.確定被訴侵權(quán)行為主體的民事責(zé)任。
二、管轄問題
1.侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
2.侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件中的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。
3.侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件中的侵權(quán)行為實(shí)施地包括實(shí)施被訴侵權(quán)行為的計(jì)算機(jī)等信息設(shè)備所在地，侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地包括被侵權(quán)人住所地。
三、原告的主體資格及保護(hù)客體
（一）原告的訴訟主體資格
1.可以提起侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事訴訟的原告包括：權(quán)利人、利害關(guān)系人、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人、被授權(quán)的著作權(quán)集體管理組織。
利害關(guān)系人是指著作權(quán)許可合同的被許可人、著作權(quán)的合法繼受人等。
2.審理中應(yīng)對(duì)權(quán)利人主體資格、權(quán)屬情況及許可情況進(jìn)行嚴(yán)格審查。
3.如無相反證據(jù)，在作品、表演或者制品上署名的自然人、法人和非法人組織為著作權(quán)人、表演者、錄音錄像制作者。
4.如無相反證據(jù)，權(quán)利人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、著作權(quán)登記證書、認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的證明以及取得權(quán)利的合同等證據(jù)可以證明權(quán)利主體身份。
5.對(duì)于匿名、署筆名或者化名的數(shù)字化作品，可以通過查看上傳作品的時(shí)間、IP地址或者域名、核對(duì)用戶賬戶、要求原告現(xiàn)場(chǎng)演示修改編輯內(nèi)容等方式確認(rèn)權(quán)利人身份。如被告提出異議并提供相關(guān)證據(jù)，可以進(jìn)一步核實(shí)權(quán)利人身份，要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供權(quán)利人的注冊(cè)資料等相關(guān)信息。
6.對(duì)于不能依據(jù)署名確定權(quán)利人身份的數(shù)碼圖片，可根據(jù)圖片本身反映出來的拍攝時(shí)間、攝影設(shè)備制造商名稱、攝影設(shè)備型號(hào)、序列號(hào)、圖片類型、圖像分辨率等技術(shù)參數(shù)予以確定。如無相反證據(jù)，原告提供的攝影設(shè)備、拍攝地點(diǎn)、角度、距離、光線明暗、取景構(gòu)思、創(chuàng)作意圖等證據(jù)能夠體現(xiàn)出拍攝者富有個(gè)性化選擇的拍攝因素與技術(shù)參數(shù)相一致的，可以認(rèn)定拍攝者為權(quán)利人。
7.對(duì)于電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的視聽作品權(quán)利人身份的認(rèn)定，可根據(jù)作品中載明的版權(quán)聲明予以確定。
沒有版權(quán)聲明或者依據(jù)版權(quán)聲明不能確定權(quán)利人的，當(dāng)事人就視聽作品的著作權(quán)歸屬和分配有合同約定的，依照合同約定內(nèi)容確定權(quán)利人。
在視聽作品上署名的“出品人”“制片人”等自然人、法人或者非法人組織，且有合同約定或者有出資證明的，可視為權(quán)利人。
既無版權(quán)聲明，也無合同約定和出資證明的，如無相反證據(jù)，在視聽作品上署名為“出品單位”“聯(lián)合出品單位”的法人或者非法人組織為權(quán)利人。
8.原告通過許可合同方式取得作品著作權(quán)的下列情形，人民法院應(yīng)予受理：
（1）著作權(quán)獨(dú)占許可使用合同的被許可人單獨(dú)向人民法院提起訴訟的；
（2）著作權(quán)排他許可使用合同的被許可人和著作權(quán)人共同提起訴訟的；
（3）在著作權(quán)人不起訴時(shí)，著作權(quán)排他許可使用合同的被許可人自行提起訴訟的；
（4）著作權(quán)普通許可使用合同的被許可人經(jīng)著作權(quán)人明確授權(quán)自行提起訴訟的。
9.前款第8條規(guī)定的情形，原告其不僅應(yīng)提供許可合同，還應(yīng)舉證證明作品的初始許可人系著作權(quán)人。對(duì)于在境外形成的作品，原告僅提供了經(jīng)公證認(rèn)證的許可合同，而未對(duì)作品的原始著作權(quán)情況進(jìn)行公證認(rèn)證的，即使被訴侵權(quán)人沒有異議，也應(yīng)對(duì)權(quán)利人的身份進(jìn)行審查。
10.電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的視聽作品的部分權(quán)利人在與其他權(quán)利人充分協(xié)商并有正當(dāng)理由的情況下許可他人使用的，許可行為合法有效。被許可人可以在授權(quán)范圍內(nèi)行使包括訴訟在內(nèi)的民事權(quán)利。
11.被告提供證據(jù)證明權(quán)利人已明確授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)審查授權(quán)合同中是否對(duì)訴權(quán)的行使作出明確的約定。授權(quán)合同中未對(duì)訴權(quán)作出明確約定的，權(quán)利人可以行使訴權(quán)。
（二）保護(hù)客體的審查
1.信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)的客體包括作品、表演、錄音錄像制品。
2.受信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)的作品，應(yīng)當(dāng)是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。
審理中應(yīng)當(dāng)審查作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性，包括“獨(dú)立完成”和“創(chuàng)作性”兩方面的內(nèi)容。判斷作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性，要審查作品中的表達(dá)是否包含了作者的個(gè)性，是否體現(xiàn)了作者的設(shè)計(jì)、選擇、取舍、安排等，而作品的文學(xué)、藝術(shù)或者科學(xué)價(jià)值不影響作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性的判斷。由不同作者就同一題材創(chuàng)作的作品，作品的表達(dá)系獨(dú)立完成并且有創(chuàng)造性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定作者各自享有獨(dú)立著作權(quán)。
能夠被固定在物質(zhì)載體上，并能被客觀感知的，屬于能夠以某種有形形式復(fù)制。
作品的保護(hù)范圍限于表達(dá)，不延及作品所反映的思想、工藝、操作方法、數(shù)學(xué)概念等。
3.受信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)的表演，是指表演者對(duì)文學(xué)、藝術(shù)作品的再現(xiàn)。文學(xué)、藝術(shù)作品是否已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域不影響對(duì)表演的判斷。
4.受信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)的錄音制品，是指首次對(duì)表演的聲音和其他聲音的錄制品。
受信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)的錄像制品，是指除電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品以外的，首次有伴音或者無伴音的連續(xù)相關(guān)形象、圖像的錄制品。
5.判斷受保護(hù)的客體是錄音錄像制品還是電影作品及類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，要嚴(yán)格審查作品的構(gòu)成要件，主要考量如下因素：
（1）電影作品及類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，一般能夠表達(dá)制片者、導(dǎo)演的個(gè)性化創(chuàng)作特征；
（2）電影作品及類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，由演員、劇本、攝影、剪輯、服裝設(shè)計(jì)、配樂、插曲、燈光、化妝、美工等多部門合作，在攝制技術(shù)上一般以分鏡頭劇本為藍(lán)本，采用畫面剪輯合成手法；錄音錄像制品沒有或者僅有簡(jiǎn)單的故事情節(jié)，制作組成人員一般僅包括攝影、剪輯等，主要是對(duì)已有聲音和場(chǎng)景的錄制再現(xiàn)。
6.對(duì)權(quán)利人提供的音像制品是否為合法出版物僅作形式審查，權(quán)利人不承擔(dān)提交音像制品正版鑒定結(jié)論的舉證責(zé)任。被訴侵權(quán)人抗辯主張權(quán)利人提交的音像制品系盜版的，應(yīng)當(dāng)舉證證明。
7.正版音像制品是指經(jīng)合法渠道獲得版權(quán)并由在文化部登記在冊(cè)的合法音像出版發(fā)行機(jī)構(gòu)出版發(fā)行的音像制品。審理是否屬于正版音像出版物時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)審查以下情形：
（1）是否有合法的音像出版單位及發(fā)行人信息；
（2）音像制品及包裝物上是否標(biāo)明了出版單位的名稱、地址、音像制品的版號(hào)、出版時(shí)間、責(zé)任編輯、著作權(quán)人、條形碼、二維碼及進(jìn)口批準(zhǔn)文號(hào)等；
（3）光盤上是否標(biāo)注有SID碼、ISRC碼、版權(quán)登記信息以及SID碼、ISRC碼、版權(quán)登記信息是否被以磨蝕、偽造、覆蓋等手法人為破壞。
四、被訴侵權(quán)行為主體的審查
1.侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件的被告包括網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。
原告僅起訴網(wǎng)絡(luò)用戶，網(wǎng)絡(luò)用戶請(qǐng)求追加網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者參加訴訟的，根據(jù)案件審理需要予以確定。原告主張網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者構(gòu)成教唆幫助侵權(quán)的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者要求追加網(wǎng)絡(luò)用戶參加訴訟的，根據(jù)案件審理需要予以確定。
2.原告僅起訴設(shè)鏈網(wǎng)站信息服務(wù)提供者，而根據(jù)被訴侵權(quán)信息上加載的指示來源，可以初步確定被訴侵權(quán)信息系來自被鏈接網(wǎng)站或者網(wǎng)頁，設(shè)鏈網(wǎng)站信息服務(wù)提供者要求追加被鏈接網(wǎng)站或者網(wǎng)頁的信息服務(wù)提供者參加訴訟的，根據(jù)案件審理需要予以確定。
3.確定經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者和非經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者，一般依據(jù)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證、非經(jīng)營性網(wǎng)站登記備案信息。
4.被訴侵權(quán)網(wǎng)站上標(biāo)示的名稱、地址、電話、傳真、郵箱以及其他聯(lián)系方式等信息可以作為確定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的初步證據(jù)。如果被訴侵權(quán)網(wǎng)站上標(biāo)示的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者信息與經(jīng)營許可證、網(wǎng)站登記備案信息載明的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不一致的，可以將經(jīng)營許可證、網(wǎng)站登記備案信息載明的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者認(rèn)定為共同網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。
5.域名持有者注冊(cè)信息可以作為認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的初步證據(jù)，但有證據(jù)證明域名持有者與實(shí)際網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不一致的除外。
6.網(wǎng)站版權(quán)頁上標(biāo)識(shí)的版權(quán)所有者信息，可以作為認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的初步證據(jù)，但有證據(jù)證明版權(quán)所有者僅是網(wǎng)頁頁面設(shè)計(jì)者的除外。
7.有初步證據(jù)證明實(shí)施網(wǎng)絡(luò)服務(wù)行為的主體包括被訴侵權(quán)行為主體的關(guān)聯(lián)公司，原告請(qǐng)求追加該關(guān)聯(lián)公司為被告的，一般應(yīng)予準(zhǔn)許。
五、侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為的判定
（一）保護(hù)范圍
1.信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，是指以有線或者無線方式向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品、表演、錄音錄像制品的權(quán)利。
2.上述所稱的“信息網(wǎng)絡(luò)”，包括以計(jì)算機(jī)、電視機(jī)、固定電話機(jī)、移動(dòng)電話機(jī)等電子設(shè)備為終端的計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)、固定通信網(wǎng)、移動(dòng)通信網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)，以及向公眾開放的局域網(wǎng)絡(luò)。
3.上述所稱的“使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品、表演、錄音錄像制品”專指通過信息網(wǎng)絡(luò)對(duì)作品、表演、錄音錄像制品的交互式傳播。
4.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通過信息網(wǎng)絡(luò)按照事先安排的時(shí)間表向公眾在線播放作品、表演、錄音錄像制品，使公眾不能在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品、表演、錄音錄像制品的非交互式傳播，不屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護(hù)范圍，應(yīng)適用著作權(quán)法第十條第一款第（十七）項(xiàng)進(jìn)行保護(hù)。
（二）侵權(quán)行為的類型
1.侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為包括直接侵權(quán)行為、教唆侵權(quán)行為和幫助侵權(quán)行為。
2.原告在法庭辯論終結(jié)前未明確被告構(gòu)成直接侵權(quán)、教唆侵權(quán)或者幫助侵權(quán)，或者原告在法庭辯論終結(jié)前主張被告的侵權(quán)行為性質(zhì)與經(jīng)過審理可能認(rèn)定的侵權(quán)行為性質(zhì)不一致的，應(yīng)對(duì)在案證據(jù)進(jìn)行全面審查，并依法做出認(rèn)定。
（三）直接侵權(quán)的認(rèn)定
1.網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未經(jīng)許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)提供權(quán)利人享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其實(shí)施了侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為。
2.直接侵權(quán)行為的構(gòu)成要件：
（1）實(shí)施直接侵權(quán)行為的主體一般為網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者；
（2）未經(jīng)許可實(shí)施提供行為；
（3）提供行為不屬于著作權(quán)法第二十二條以及信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例第六條、第七條規(guī)定的合理使用。
3.網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通過上傳到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、設(shè)置共享文件或者利用文件分享軟件等方式，將作品、表演、錄音錄像制品置于信息網(wǎng)絡(luò)中，使公眾能夠在個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其實(shí)施了提供行為。
4.網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未提供證據(jù)或者提供的證據(jù)不足以證明其系僅提供信息存儲(chǔ)空間、搜索、鏈接等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)的，可以認(rèn)定其實(shí)施了提供行為。
5.提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶提供的作品、表演、錄音錄像制品的主題、內(nèi)容、質(zhì)量等進(jìn)行了審查，或者進(jìn)行了涉及內(nèi)容的選擇、編輯、整理，以決定是否在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布的，應(yīng)認(rèn)定實(shí)施了提供行為。編輯整理僅為引導(dǎo)用戶上傳、實(shí)現(xiàn)幫助查詢功能的，一般不應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成提供行為。
6.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以傳播為目的，通過另建網(wǎng)站用于存儲(chǔ)供其鏈接的作品、表演、錄音錄像制品的，應(yīng)認(rèn)定實(shí)施提供行為。
7.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者與他人以分工合作等方式共同提供作品、表演、錄音錄像制品，屬于共同提供行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者與他人具有共同提供的主觀意思聯(lián)絡(luò)，且客觀上實(shí)施了相應(yīng)行為的，可以認(rèn)定實(shí)施了共同提供行為。
有證據(jù)證明網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者與他人在內(nèi)容合作、利益分配等方面存在合作協(xié)議或者有緊密聯(lián)系的，可以認(rèn)定各方具有共同提供的主觀意思聯(lián)絡(luò)，但一方行為基于技術(shù)或者商業(yè)模式的客觀需求，僅提供技術(shù)服務(wù)的除外。
（四）教唆、幫助侵權(quán)行為的認(rèn)定
1.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者教唆或者幫助網(wǎng)絡(luò)用戶實(shí)施侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)與網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。
2.教唆、幫助侵權(quán)行為的構(gòu)成要件：
（1）行為主體為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者；
（2）他人利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供的技術(shù)服務(wù)實(shí)施了直接侵權(quán)行為；
（3）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對(duì)于他人利用其提供的技術(shù)服務(wù)實(shí)施直接侵權(quán)行為具有過錯(cuò)，過錯(cuò)包括對(duì)他人實(shí)施直接侵權(quán)行為明知或者應(yīng)知。
3.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以言語、推介技術(shù)支持、獎(jiǎng)勵(lì)積分等方式誘導(dǎo)、鼓勵(lì)網(wǎng)絡(luò)用戶實(shí)施侵權(quán)行為的，一般應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成教唆侵權(quán)。
4.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者明知或者應(yīng)知網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，未采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，或者提供技術(shù)支持等幫助行為的，一般應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成幫助侵權(quán)。
5.“明知”是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者實(shí)際知道侵權(quán)行為存在。符合下列情形之一的，可以認(rèn)定為明知：
（1）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到權(quán)利人以書信、傳真、電子郵件等方式提交的通知，未及時(shí)采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施的。認(rèn)定采取必要措施是否及時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)權(quán)利人提交通知的形式、通知的準(zhǔn)確程度、采取措施的難易程度、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的性質(zhì)、所涉保護(hù)客體的類型及知名度等因素綜合判斷；
（2）權(quán)利人有其他證據(jù)證明網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者原本知曉侵權(quán)事實(shí)存在的。
6.“應(yīng)知”是指因存在著明顯侵權(quán)行為的具體事實(shí)或者情況，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)意識(shí)到侵權(quán)行為的存在。認(rèn)定是否構(gòu)成應(yīng)知，應(yīng)當(dāng)根據(jù)網(wǎng)絡(luò)用戶侵權(quán)的具體事實(shí)是否明顯，綜合考慮以下因素：
（1）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者基于其提供服務(wù)的性質(zhì)、方式及其引發(fā)侵權(quán)的可能性大小，應(yīng)當(dāng)具備的管理信息的能力；
（2）保護(hù)客體的類型、知名度及侵權(quán)行為的明顯程度；
（3）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否主動(dòng)對(duì)保護(hù)客體進(jìn)行了選擇、編輯、修改、推薦等；
（4）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否采取了積極預(yù)防侵權(quán)的合理措施；
（5）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否設(shè)置了接收侵權(quán)通知的便捷程序并及時(shí)作出合理反應(yīng)；
（6）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否針對(duì)同一網(wǎng)絡(luò)用戶的重復(fù)侵權(quán)行為采取了相應(yīng)的合理措施；
（7）其他因素。
7.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以設(shè)置榜單、目錄、索引、描述性段落、內(nèi)容簡(jiǎn)介等方式對(duì)熱播影視作品等進(jìn)行推薦，且公眾可以在其網(wǎng)頁上直接以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，可以認(rèn)定其應(yīng)知侵權(quán)。
8.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者從網(wǎng)絡(luò)用戶提供行為中直接獲得經(jīng)濟(jì)利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其對(duì)該網(wǎng)絡(luò)用戶的侵權(quán)行為負(fù)有較高的注意義務(wù)。
直接獲得經(jīng)濟(jì)利益是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者針對(duì)特定作品、表演、錄音錄像制品投放廣告獲取收益，或者獲取與其傳播的作品、表演、錄音錄像制品存在其他特定聯(lián)系的經(jīng)濟(jì)利益。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者因提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)而收取一般性廣告費(fèi)、服務(wù)費(fèi)等，不屬于直接獲得經(jīng)濟(jì)利益。
9.認(rèn)定提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否應(yīng)知他人實(shí)施了直接侵權(quán)行為，應(yīng)考慮下列因素：
（1）將熱播影視作品等置于首頁或者其他主要頁面等能夠?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)用戶明顯感知的位置；
（2）對(duì)熱播影視作品等的主題、內(nèi)容主動(dòng)進(jìn)行選擇、編輯、整理、推薦，或者為其設(shè)立專門的排行榜；
（3）其他可以明顯感知的情形。
六、對(duì)抗辯的審查
被告的抗辯事由一般包括：合理使用、法定許可使用、避風(fēng)港規(guī)則抗辯。
構(gòu)成合理使用的，可以不經(jīng)過權(quán)利人許可，不向權(quán)利人支付報(bào)酬。
構(gòu)成法定許可使用的，可以不經(jīng)過權(quán)利人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向權(quán)利人支付報(bào)酬。
符合避風(fēng)港規(guī)則的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
（一）合理使用抗辯
1.依照著作權(quán)法有關(guān)規(guī)定，合理使用可以不經(jīng)著作權(quán)人許可的已經(jīng)發(fā)表的作品的，不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益。
2.通過信息網(wǎng)絡(luò)提供他人作品的下列情形，屬于合理使用：
（1）為介紹、評(píng)論某一作品或者說明某一問題，在向公眾提供的作品中適當(dāng)引用已經(jīng)發(fā)表的作品；
（2）為報(bào)道時(shí)事新聞，在向公眾提供的作品中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；
（3）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，向少數(shù)教學(xué)、科研人員提供少量已經(jīng)發(fā)表的作品；
（4）國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)，在合理范圍內(nèi)向公眾提供已經(jīng)發(fā)表的作品；
（5）將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的、以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成的少數(shù)民族語言文字作品，向中國境內(nèi)少數(shù)民族提供；
（6）不以營利為目的，以盲人能夠感知的獨(dú)特方式向盲人提供已經(jīng)發(fā)表的文字作品；
（7）向公眾提供在信息網(wǎng)絡(luò)上已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)問題的時(shí)事性文章；
（8）向公眾提供在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話；
（9）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等未直接或者間接獲得經(jīng)濟(jì)利益，通過信息網(wǎng)絡(luò)向本館館舍內(nèi)服務(wù)對(duì)象提供本館收藏的合法出版的數(shù)字作品和依法為陳列或者保存版本的需要以數(shù)字化形式復(fù)制的作品，屬于合理使用。當(dāng)事人另有約定的除外。需要以數(shù)字化形式復(fù)制的作品，是指已經(jīng)損毀或者瀕臨損毀、丟失或者失竊，或者其存儲(chǔ)格式已經(jīng)過時(shí)，并且在市場(chǎng)上無法購買或者只能以明顯高于標(biāo)定的價(jià)格購買的作品。
對(duì)表演者、錄音錄像制作者信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的限制適用以上規(guī)定。
3.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以提供網(wǎng)頁快照、縮略圖等方式使用他人網(wǎng)站上傳播的作品及表演、錄音錄像制品，未影響相關(guān)作品的正常使用，亦未不合理地?fù)p害權(quán)利人對(duì)該作品的合法權(quán)益，可以認(rèn)定不構(gòu)成侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。
判斷是否構(gòu)成前款規(guī)定的未影響相關(guān)作品的正常使用、亦未不合理地?fù)p害權(quán)利人對(duì)該作品的合法權(quán)益，可以綜合考慮以下因素：
（1）提供網(wǎng)頁快照、縮略圖的主要用途；
（2）原告是否已明確通知被告刪除網(wǎng)頁快照、縮略圖；
（3）被告是否具有過錯(cuò)；
（4）被告是否從網(wǎng)頁快照、縮略圖的提供行為中直接獲取利益；
（5）其他相關(guān)因素。
（二）法定許可使用抗辯
1.通過信息網(wǎng)絡(luò)提供他人作品的下列情形屬于法定許可使用：
（1）為通過信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施九年制義務(wù)教育或者國家教育規(guī)劃，使用著作權(quán)人已經(jīng)發(fā)表作品的片斷或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品制作課件，由制作課件或者依法取得課件的遠(yuǎn)程教育機(jī)構(gòu)通過信息網(wǎng)絡(luò)向注冊(cè)學(xué)生提供的，并支付報(bào)酬的，屬于法定許可使用；
（2）為扶助貧困，通過信息網(wǎng)絡(luò)向農(nóng)村地區(qū)的公眾免費(fèi)提供中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的種植養(yǎng)殖、防病治病、防災(zāi)減災(zāi)等與扶助貧困有關(guān)的作品和適應(yīng)基本文化需求的作品，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)在提供前公告擬提供的作品及其作者、擬支付報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)，自公告之日起滿30日，著作權(quán)人沒有異議，并按照公告的標(biāo)準(zhǔn)向著作權(quán)人支付報(bào)酬的，屬于法定許可使用。
依照前款規(guī)定提供作品的，不得直接或者間接獲得經(jīng)濟(jì)利益。
自公告之日起30日內(nèi)，著作權(quán)人不同意提供的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不得提供其作品；著作權(quán)人不同意提供的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)立即刪除作品，并按照公告的標(biāo)準(zhǔn)向著作權(quán)人支付提供作品期間的報(bào)酬。
（三）認(rèn)定合理使用和法定許可使用抗辯成立的其他考量因素
認(rèn)定被告構(gòu)成合理使用和法定許可使用抗辯事由成立時(shí)，還應(yīng)當(dāng)考量以下因素：
（1）除本指南合理使用事由第二條第（1）至（6）項(xiàng)、第（9）項(xiàng)規(guī)定的情形外，不得提供權(quán)利人事先聲明不許提供的作品、表演、錄音錄像制品；
（2）指明作品、表演、錄音錄像制品的名稱和作者、表演者、錄音錄像制作者的姓名（名稱）；
（3）依法律規(guī)定支付報(bào)酬；
（4）采取技術(shù)措施，防止本指南合理使用事由第二條第（9）項(xiàng)，法定許可使用規(guī)定的服務(wù)對(duì)象以外的其他人獲得權(quán)利人的作品、表演、錄音錄像制品，并防止本指南合理使用事由第二條第（9）項(xiàng)規(guī)定的服務(wù)對(duì)象的復(fù)制行為對(duì)權(quán)利人的利益造成實(shí)質(zhì)性損害；
（5）不得侵害權(quán)利人依法享有的其他權(quán)利。
（四）避風(fēng)港規(guī)則抗辯
1.適用避風(fēng)港規(guī)則的范圍
（1）提供自動(dòng)接入、自動(dòng)傳輸服務(wù)；
（2）提供自動(dòng)存儲(chǔ)服務(wù)；
（3）提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)；
（4）提供搜索、鏈接服務(wù)；
（5）其他行為。
2.提供自動(dòng)接入、自動(dòng)傳輸服務(wù)的認(rèn)定
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者根據(jù)網(wǎng)絡(luò)用戶的指令向網(wǎng)絡(luò)用戶提供作品及表演、錄音錄像制品的自動(dòng)接入、自動(dòng)傳輸服務(wù)，且未對(duì)內(nèi)容進(jìn)行選擇、編輯和修改，一般應(yīng)認(rèn)定僅提供自動(dòng)接入、自動(dòng)傳輸服務(wù)。
3.提供自動(dòng)存儲(chǔ)服務(wù)的認(rèn)定
被告為提高網(wǎng)絡(luò)傳輸效率，自動(dòng)存儲(chǔ)從其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者處獲得的作品、表演、錄音錄像制品，根據(jù)技術(shù)安排自動(dòng)向服務(wù)對(duì)象提供的，一般應(yīng)認(rèn)定被告僅提供自動(dòng)存儲(chǔ)服務(wù)。
4.提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)的認(rèn)定，綜合考量下列因素：
（1）被告提供的證據(jù)可以證明其網(wǎng)站提供博客空間、虛擬主機(jī)、注冊(cè)空間、電子公告板、論壇、聊天室、即時(shí)通訊、網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)等空間服務(wù)，具備為服務(wù)對(duì)象提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)的功能；
（2）被告網(wǎng)站中的相關(guān)內(nèi)容明確標(biāo)示了為服務(wù)對(duì)象提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)；
（3）被告能夠提供上傳者的用戶名、注冊(cè)IP地址、注冊(cè)時(shí)間、上傳IP地址、聯(lián)系方式以及上傳時(shí)間、上傳信息等證據(jù)；
（4）其他能夠證明被告僅提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)的證據(jù)。
5.提供搜索服務(wù)的認(rèn)定，綜合考量下列因素：
（1）應(yīng)網(wǎng)絡(luò)用戶的要求，按照網(wǎng)絡(luò)用戶的條件，自動(dòng)提供服務(wù)；
（2）通過網(wǎng)頁定位或者文件定位的方式提供被查詢信息在網(wǎng)絡(luò)中的位置；
（3）不能僅以網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者使用了搜索技術(shù)，認(rèn)定其提供的服務(wù)為搜索服務(wù)。
6.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者主動(dòng)設(shè)置與其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的網(wǎng)絡(luò)地址、名稱、標(biāo)識(shí)、網(wǎng)站首頁、網(wǎng)頁的鏈接，正確、完整、清楚顯示被鏈接網(wǎng)頁原貌的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為鏈接服務(wù)。不能僅以網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者使用了鏈接技術(shù)，認(rèn)定其提供的服務(wù)為鏈接服務(wù)。
7.通過抓取他人內(nèi)容地址，占用他人寬帶、服務(wù)器、版權(quán)內(nèi)容等資源，在其網(wǎng)站或者客戶端進(jìn)行展示、播放的，應(yīng)根據(jù)展示、播放情況，認(rèn)定其提供的是否屬于鏈接服務(wù)。
七、民事責(zé)任的確定
1.被告構(gòu)成侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的，可以根據(jù)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特點(diǎn)和案件的具體情況，判令其承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等責(zé)任。
2.停止侵害民事責(zé)任包括采取技術(shù)手段刪除侵權(quán)內(nèi)容、斷開與侵權(quán)內(nèi)容的鏈接等。
3.判令侵權(quán)人在網(wǎng)站上消除影響、賠禮道歉的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合權(quán)利人的訴訟請(qǐng)求，在判決主文中明確刊登聲明的相關(guān)網(wǎng)站主頁、主要內(nèi)容、聲明持續(xù)的時(shí)間及不執(zhí)行的相關(guān)后果。
4.侵犯文字、美術(shù)、攝影等作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的，適用法定賠償方式確定賠償數(shù)額時(shí)，可以綜合考慮作品性質(zhì)、作品市場(chǎng)價(jià)值、作品（作者）知名度、獲獎(jiǎng)情況、作品使用方式、使用性質(zhì)、侵權(quán)的主觀故意、侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間、侵權(quán)地域范圍、被告的基本情況等因素。
5.侵犯音樂作品及錄音制品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的，適用法定賠償方式確定賠償數(shù)額時(shí)，可以綜合考慮音樂作品及錄音制品排行情況、知名程度、獲獎(jiǎng)情況、合理許可使用費(fèi)、侵權(quán)行為的性質(zhì)、侵權(quán)的主觀故意、侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間、網(wǎng)站的性質(zhì)和規(guī)模、點(diǎn)擊或者下載數(shù)等因素。
6.侵犯電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的，適用法定賠償方式確定賠償數(shù)額時(shí)，可以綜合考慮作品的市場(chǎng)影響、知名度、播映期、合理的許可使用費(fèi)、侵權(quán)行為的性質(zhì)、侵權(quán)的主觀故意、侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間、點(diǎn)擊或者下載數(shù)、地域范圍、被告網(wǎng)站的影響、規(guī)模及廣告收入情況，必要時(shí)還需考慮作品的票房收益、被告的經(jīng)濟(jì)實(shí)力等因素。
來源：天津法院網(wǎng)
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