商標(biāo)申請注冊期間，使用算不算侵權(quán)？
商標(biāo)注冊審查過程比較長，有的甚至需要1年左右。而企業(yè)的經(jīng)營活動很多時候都要用到商標(biāo)，尤其是做推廣時不使用商標(biāo)往往還會給人以不夠規(guī)范和專業(yè)的印象，令推廣的成效大打折扣。那么，在商標(biāo)申請注冊期間，企業(yè)需要使用商標(biāo)時該怎么做呢？
首先要明確一點：商標(biāo)需要申請注冊并獲得核準注冊，才能獲得相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)利。
我國市場上可以看到兩種商標(biāo)注冊標(biāo)志在使用：大多數(shù)是在商標(biāo)的右上角或右下角標(biāo)注一個圓圈中有R字的符號，或者中文的“注”字，也有一些是在商標(biāo)的右上角或者右下角標(biāo)注“TM”。
這種情況，有時是跟商標(biāo)使用人的國別有關(guān)，比如不同于我國的商標(biāo)“申請在先”原則，美國實行“在先使用”原則，即商標(biāo)的先使用者獲得法律的保護。美國法律規(guī)定必須先有貿(mào)易和商標(biāo)的實際使用，才能獲得商標(biāo)的法律保護。雖然美國引入了注冊制度，但“在先使用”仍然是申請注冊的先決條件。在“在先使用”原則的基礎(chǔ)上，商標(biāo)可以注冊，也可以不注冊。不注冊商標(biāo)只要處于使用狀態(tài)也可以獲得法律保護。所以當(dāng)我們看到一些正在使用中的美國商標(biāo)標(biāo)注了“TM”標(biāo)識時，這樣的商標(biāo)是受到美國商標(biāo)法保護的。
在我國，由于商標(biāo)法實行的是“申請在先”原則，出于種種目的，有些不負責(zé)任的商標(biāo)注冊代理機構(gòu)會告訴企業(yè)：“TM”就是注冊中商標(biāo)的意思，拿到《商標(biāo)受理通知書》之后，標(biāo)注“TM”就可以使用這個商標(biāo)了，只不過不可以標(biāo)注是注冊商標(biāo)罷了。
很多企業(yè)使用商標(biāo)心切，這種說法有利于促使企業(yè)注冊商標(biāo)的決心。于是，不少企業(yè)剛拿到《商標(biāo)受理通知書》就把注冊中的商標(biāo)放到了企業(yè)產(chǎn)品的各種包裝、合同甚至廣告中。殊不知，這樣做有侵權(quán)的風(fēng)險，也有不少企業(yè)因此被起訴到法院。
一旦法院認定侵權(quán)，那么企業(yè)不僅要面臨賠償，而且還可能涉及各種包裝、廣告費用等損失。
“TM”是英文Trademark 的縮寫。中國商標(biāo)法律中根本沒有規(guī)定“TM”標(biāo)志有什么意義，也沒有提到允許企業(yè)拿到商標(biāo)受理通知書之后，就可以在標(biāo)注TM的情況下使用該申請中的商標(biāo)。
在這種情況下使用商標(biāo)，如果侵犯他人的商標(biāo)權(quán)，同樣應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。原因很簡單，商標(biāo)受理通知書只是告訴申請人商標(biāo)局受理了這個商標(biāo)申請，并不代表商標(biāo)已通過審查。
在《商標(biāo)受理通知書》的下面都會有一句話：“注：本通知書僅表明商標(biāo)局已收到申請人的商標(biāo)申請，并不表明所申請的商標(biāo)已獲準注冊”，其實就是提醒企業(yè)《商標(biāo)受理通知書》的性質(zhì)。
因為《商標(biāo)受理通知書》僅僅表明商標(biāo)局已經(jīng)收到了申請人的申請，但是還沒有開始審查。也就是說，哪怕注冊跟知名商標(biāo)一模一樣的商標(biāo)，也可以拿到《商標(biāo)受理通知書》。
假如在拿到《商標(biāo)受理通知書》后就可以標(biāo)注TM并使用該申請中的商標(biāo)，那么豈不是可以赤裸裸地通過這種方式“合法”侵犯他人商標(biāo)權(quán)？因此，“注冊中商標(biāo)打上‘TM’就可以使用”的說法是荒唐的。
一個圓圈中有R字的符號和“注”字符號，都是我國法律規(guī)定的注冊商標(biāo)標(biāo)記，表明該商標(biāo)已在國家商標(biāo)局提出注冊申請并獲得審查通過，拿到了商標(biāo)注冊證書，成為注冊商標(biāo)。
R是英文Register即“注冊”的首字母。注冊商標(biāo)具有排他性、獨占性、唯一性等特點，屬于注冊商標(biāo)所有人所獨占，受法律保護，任何企業(yè)或個人未經(jīng)注冊商標(biāo)所有權(quán)人許可或授權(quán)，均不可自行使用，否則將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
那么，企業(yè)是否可以使用尚處于注冊申請中的商標(biāo)呢？確實答案是可以使用的，但有一定的侵犯他人商標(biāo)權(quán)的風(fēng)險，這跟是否加注“TM”無關(guān)。
風(fēng)險來自于三個方面：
第一，申請商標(biāo)之前沒有做檢索，存在相同或者相似的商標(biāo)；
第二，雖然做了檢索，但是檢索工作不到位，有漏檢的情況；
第三，雖然做了檢索，不過商標(biāo)局的數(shù)據(jù)庫有一定的“窗口期”(即有些商標(biāo)已經(jīng)申請注冊，但是還沒有來得及錄入數(shù)據(jù)庫)，在窗口期有人先申請了相同或者相似的商標(biāo)。
當(dāng)然，企業(yè)使用了申請注冊中的商標(biāo)，可能商標(biāo)最終能獲得注冊，沒有引發(fā)任何問題。但企業(yè)也可能因此遭遇風(fēng)險。
比如在企業(yè)申請注冊商標(biāo)之前存在相同或者近似商標(biāo)，最后商標(biāo)注冊沒有成功，還被人起訴或者投訴侵犯商標(biāo)權(quán)，不但要賠償他人損失，企業(yè)前期的許多投入也付諸東流。
建議廣大企業(yè)在商標(biāo)申請注冊期間，如果確實想使用該商標(biāo)：
一、是要進行細致的商標(biāo)檢索，最大限度地保證之前沒有相同或者近似商標(biāo)；
二、要控制有關(guān)該申請中商標(biāo)的各種投入包裝、宣傳的成本。
企業(yè)大規(guī)模的宣傳、推廣最好是在正式拿到商標(biāo)注冊證書之后，以防止自己投錢，卻為他人做了嫁衣。
專業(yè)知識分享
《商標(biāo)法》規(guī)定：許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量，被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)商品的質(zhì)量。
經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。
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