商標(biāo)是用以識(shí)別商品或者服務(wù)來(lái)源的標(biāo)志。任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合,均可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。
一枚商標(biāo)要想獲得注冊(cè)，首先必須具有商標(biāo)的顯著特征。商標(biāo)的顯著特征，亦即商標(biāo)的顯著性，是商標(biāo)標(biāo)志獲得商標(biāo)注冊(cè)的前提條件。商標(biāo)的顯著性是指商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備的足以使相關(guān)公眾區(qū)分商品或者服務(wù)來(lái)源的特征，具體來(lái)講，是指商標(biāo)能夠使得消費(fèi)者識(shí)別、記憶，進(jìn)而發(fā)揮指示商品或者服務(wù)來(lái)源的功能與作用。商標(biāo)的顯著性既可以是固有顯著性，也可以通過(guò)使用取得。固有顯著性是商標(biāo)本身具有的，使用獲得顯著性則是商標(biāo)通過(guò)不斷地實(shí)際使用獲得的。具有固有顯著性的商標(biāo)非常多，比如使用在手機(jī)上的“華為”商標(biāo)。
本文主要簡(jiǎn)要探討如何通過(guò)使用獲得顯著性。商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。
商標(biāo)是否進(jìn)行了真實(shí)、有效、合法的商業(yè)使用，需要提交證據(jù)來(lái)證明。
那么，商標(biāo)權(quán)利人要收集提交什么樣的證據(jù)可以證明一枚商標(biāo)即使其本身不具有顯著性但是通過(guò)使用來(lái)獲得了顯著性，從而可以作為商標(biāo)來(lái)注冊(cè)呢?
申請(qǐng)人應(yīng)該積極準(zhǔn)備申請(qǐng)商標(biāo)在中國(guó)大陸在指定商品上的使用和宣傳證據(jù)，從而證明申請(qǐng)商標(biāo)經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期大量廣泛的使用和宣傳已為相關(guān)公眾知曉，相關(guān)消費(fèi)者能夠?qū)⑵渥R(shí)別為商標(biāo)，并將其與他們的產(chǎn)品區(qū)分開來(lái)，從而起到商標(biāo)的基本功能，即區(qū)分商品來(lái)源的作用。
如此一來(lái)，申請(qǐng)商標(biāo)就可以克服缺乏顯著性這一條駁回理由 。拿使用在牙有商標(biāo)的商標(biāo)“田七”為例。該商標(biāo)“田七”是-種中草藥，該商標(biāo)在最初申請(qǐng)時(shí)，因雙方缺乏顯著性被駁回，但是申請(qǐng)人通過(guò)提供了大量的證據(jù)證明其商標(biāo)經(jīng)過(guò)使用足以產(chǎn)生區(qū)別商品來(lái)源的作用，具備商標(biāo)應(yīng)有的顯著性特征,最終被核準(zhǔn)注冊(cè)。
那么主要有哪些證據(jù)能夠證明商標(biāo)經(jīng)過(guò)使用獲得了顯著性呢?
下文列舉《商標(biāo)審查審理指南》中關(guān)于證明商標(biāo)經(jīng)過(guò)使用已經(jīng)取得了-定知名度和影響力從而為相關(guān)公眾知曉的證據(jù)以供參考:(1)該商標(biāo)最早使用時(shí)間或持續(xù)使用情況等相關(guān)資料:(2)該商標(biāo)所標(biāo)示的商品或者服務(wù)的合同、發(fā)票、提貨單、銀行進(jìn)賬單、進(jìn)出口憑據(jù)、電商平臺(tái)交易單據(jù)或者交易記錄等;(3)該商標(biāo)所標(biāo)示的商品或者服務(wù)的銷售區(qū)域范圍、銷售量、銷售渠道、方式、市場(chǎng)份額等相關(guān)資料;(4)該商標(biāo)的使用人在廣播、電影、電視、報(bào)紙、期刊、網(wǎng)絡(luò)、戶外等媒體發(fā)布的商業(yè)廣告，以及上述媒體中所有涉及該商標(biāo)的評(píng)論、報(bào)道及其他宣傳活動(dòng)資料(5)該商標(biāo)所標(biāo)示的商品或者服務(wù)參加展覽會(huì)、博覽會(huì)、拍賣等商業(yè)活動(dòng)的相關(guān)資料;(6)該商標(biāo)的獲獎(jiǎng)等商譽(yù)資料;(7)其他可以證明該商標(biāo)已經(jīng)使用并有一定影 響的資料。
因此，當(dāng)商標(biāo)因?yàn)槿狈︼@著性被駁回的時(shí)候，應(yīng)該好好評(píng)估商標(biāo)是否已有使用，使用的程度和范圍如何，是否可以通過(guò)證據(jù)證明商標(biāo)通過(guò)使用和宣傳從而獲得了商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征。
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