“廣場(chǎng)舞”商標(biāo)侵權(quán)案
——深圳市南山區(qū)和言順?lè)b行與浙江淘寶網(wǎng)絡(luò)有限公司、北京百度網(wǎng)訊科技有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案
【判決要點(diǎn)】
商標(biāo)法中所稱的商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。如果使用行為雖然使用了商標(biāo)中的文字或圖形，但并非用其指示商品或服務(wù)的特定來(lái)源，而是對(duì)商品或服務(wù)本身進(jìn)行描述，且不會(huì)造成消費(fèi)者對(duì)于商品或服務(wù)來(lái)源的混淆，則是正當(dāng)性使用，商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止該種使用行為。本案中，淘寶公司使用廣場(chǎng)舞一詞僅是為描述服裝商品特點(diǎn)而使用，屬于商標(biāo)的描述性使用，不構(gòu)成對(duì)涉案商標(biāo)的商標(biāo)性使用，未侵害涉案商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)。
【當(dāng)事人】
上訴人(一審原告)：深圳市南山區(qū)和言順?lè)b行(以下簡(jiǎn)稱和言順?lè)b行)
被上訴人(一審被告)：浙江淘寶網(wǎng)絡(luò)有限公司(以下簡(jiǎn)稱淘寶公司)
被上訴人(一審被告)：北京百度網(wǎng)訊科技有限公司(以下簡(jiǎn)稱百度公司)
第三人：深圳市廣場(chǎng)舞品牌管理有限公司
【案例來(lái)源】
北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院(2020)京73民終131號(hào)民事判決書(shū)
【案情簡(jiǎn)介】
和言順?lè)b行經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)了第9057415號(hào)“廣場(chǎng)舞”圖文商標(biāo)，核定使用商品為第25類的T恤衫、服裝等，有效期限為2012年1月28日至2022年1月27日;并注冊(cè)了第10771698號(hào)“廣場(chǎng)舞”圖文商標(biāo)，核定使用商品為第25類的T恤衫、服裝等，有效期限為2013年6月28日至2023年6月27日。上述涉案商標(biāo)注冊(cè)后，和言順?lè)b行在淘寶網(wǎng)、微信公眾平臺(tái)上銷售了使用涉案商標(biāo)的品牌服裝，并通過(guò)搜狐公眾平臺(tái)、搜狐網(wǎng)聲明涉案商標(biāo)已注冊(cè)，對(duì)涉案商標(biāo)進(jìn)行宣傳。2016年6月，和言順?lè)b行發(fā)現(xiàn)，在百度公司運(yùn)營(yíng)的百度搜索引擎中輸入“廣場(chǎng)舞服裝”關(guān)鍵詞，搜索結(jié)果欄目中顯示大量以“廣場(chǎng)舞服裝”為關(guān)鍵詞進(jìn)行推廣的侵權(quán)鏈接，其中首要鏈接網(wǎng)址為淘寶公司的淘寶網(wǎng)，該網(wǎng)址后顯示的“V3”圖標(biāo)以及“商業(yè)推廣”字樣表明淘寶公司以“廣場(chǎng)舞服裝”為關(guān)鍵詞進(jìn)行商業(yè)推廣，且與百度公司合作長(zhǎng)達(dá)39個(gè)月。2016年6月15日，和言順?lè)b行向百度公司郵寄了《商標(biāo)侵權(quán)律師函》，要求百度公司刪除為淘寶公司提供競(jìng)價(jià)排名服務(wù)的商業(yè)推廣的相關(guān)鏈接，但該律師函未列明具體的侵權(quán)鏈接地址。百度公司于2016年6月17日簽收上述郵件，2016年8月12日在百度網(wǎng)中搜索“廣場(chǎng)舞服裝”仍有鏈接地址為淘寶網(wǎng)的商業(yè)推廣信息。
和言順?lè)b行認(rèn)為，百度公司為淘寶公司提供關(guān)鍵詞搜索以及商業(yè)推廣競(jìng)價(jià)排名服務(wù)，在獲得巨大利益的情形下未盡合理注意義務(wù);且百度公司在收到律師函明知存在侵權(quán)行為，未徹底刪除相關(guān)侵權(quán)鏈接的行為屬于惡意，導(dǎo)致和言順?lè)b行的合法利益持續(xù)受侵，故二被告應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。綜上，向一審法院提出如下訴訟請(qǐng)求：1.淘寶公司、百度公司停止使用“廣場(chǎng)舞”作為搜索關(guān)鍵詞在百度搜索中進(jìn)行推廣;2.淘寶公司、百度公司賠償和言順?lè)b行合理開(kāi)支34000元(包括律師費(fèi)30000元、公證費(fèi)4000元)。
【判決觀察】
一審法院認(rèn)為，和言順?lè)b行在第25類服裝、運(yùn)動(dòng)衫等商品上，注冊(cè)了第9057415號(hào)、第10771698號(hào)圖文商標(biāo)，依法享有上述注冊(cè)商標(biāo)的商標(biāo)專用權(quán)，且商標(biāo)權(quán)尚處于有效期內(nèi)，和言順有權(quán)對(duì)侵害涉案商標(biāo)商標(biāo)權(quán)的行為提起訴訟。
和言順?lè)b行根據(jù)公證取證的三條搜索鏈接結(jié)果，主張?zhí)詫毠緦?ldquo;廣場(chǎng)舞服裝”作為關(guān)鍵詞在百度網(wǎng)中進(jìn)行商業(yè)推廣，是在與涉案商標(biāo)核定使用商品相同的商品中使用與涉案商標(biāo)近似的標(biāo)識(shí)，侵害了和言順?lè)b行的商標(biāo)專用權(quán)。
針對(duì)和言順?lè)b行舉證的鏈接一，淘寶公司認(rèn)可是將廣場(chǎng)舞服裝作為搜索關(guān)鍵詞進(jìn)行商業(yè)推廣的結(jié)果，但搜索結(jié)果鏈接介紹中并未出現(xiàn)“廣場(chǎng)舞服裝”字樣，故沒(méi)有對(duì)涉案商標(biāo)的商標(biāo)性使用行為，故對(duì)于與鏈接一相關(guān)的侵害商標(biāo)權(quán)的主張，法院不予支持。針對(duì)和言順?lè)b行舉證的鏈接二，由于該鏈接后未顯示商業(yè)推廣字樣，僅標(biāo)注了V3字樣，淘寶公司、百度公司對(duì)于該條鏈接是商業(yè)推廣鏈接均不認(rèn)可，故對(duì)于與鏈接二相關(guān)的侵害商標(biāo)權(quán)的主張，法院亦不予支持。
針對(duì)和言順?lè)b行舉證的鏈接三，淘寶公司認(rèn)可是將廣場(chǎng)舞服裝作為搜索關(guān)鍵詞進(jìn)行商業(yè)推廣的結(jié)果，且鏈接介紹中有“廣場(chǎng)舞”字樣，故法院對(duì)于和言順?lè)b行侵害商標(biāo)權(quán)的主張進(jìn)行具體分析。在分析和言順?lè)b行的上述主張是否成立時(shí)，需要首先判斷本案中淘寶公司使用“廣場(chǎng)舞”一詞是否構(gòu)成商標(biāo)性使用，在滿足這一前提條件下，再繼續(xù)判斷被訴行為是否為侵害商標(biāo)權(quán)的行為。商標(biāo)法中所稱的商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。如果使用行為雖然使用了商標(biāo)中的文字或圖形，但并非用其指示商品或服務(wù)的特定來(lái)源，而是對(duì)商品或服務(wù)本身進(jìn)行描述，且不會(huì)造成消費(fèi)者對(duì)于商品或服務(wù)來(lái)源的混淆，則是正當(dāng)性使用，商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止該種使用行為。
本案中，判斷淘寶公司的使用行為是否構(gòu)成商標(biāo)性使用，考慮到以下因素：第一，淘寶公司使用的“廣場(chǎng)舞”三字是否發(fā)揮了識(shí)別商品來(lái)源的作用。本案中，涉案商標(biāo)的具體使用場(chǎng)景為“廣場(chǎng)舞服裝新款套裝-淘寶童裝，淘尖貨，精品限量!”。根據(jù)淘寶公司、百度公司提交的證據(jù)，可以確認(rèn)廣場(chǎng)舞一詞作為一種以健身為目的的在廣場(chǎng)中進(jìn)行的舞蹈的名稱，被社會(huì)公眾普遍接受和認(rèn)可;結(jié)合上述使用場(chǎng)景，可以確認(rèn)淘寶公司使用廣場(chǎng)舞一詞目的是為了描述商品是跳廣場(chǎng)舞所穿的服裝，故廣場(chǎng)舞一詞并未發(fā)揮識(shí)別商品來(lái)源的作用，僅是為描述衣服特點(diǎn)而使用。第二，淘寶公司的使用方式是否容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆。本案中，涉案商標(biāo)作為一個(gè)圖文商標(biāo)，現(xiàn)無(wú)證據(jù)顯示由于和言順?lè)b行的使用使得涉案商標(biāo)具有區(qū)別于廣場(chǎng)舞一詞通用含義的較高知名度和顯著性。故當(dāng)消費(fèi)者在百度搜索中搜索“廣場(chǎng)舞服裝”和看到淘寶公司的推廣鏈接時(shí)，對(duì)于廣場(chǎng)舞服裝的理解較大可能性是跳廣場(chǎng)舞的服裝，而非廣場(chǎng)舞品牌的服裝，不會(huì)使消費(fèi)者產(chǎn)生該條鏈接所指向的商品是涉案商標(biāo)品牌的商品的認(rèn)知，即不會(huì)產(chǎn)生消費(fèi)者的混淆和誤認(rèn)。綜上，淘寶公司將“廣場(chǎng)舞服裝”作為搜索關(guān)鍵詞進(jìn)行商業(yè)推廣的行為，并不構(gòu)成對(duì)涉案商標(biāo)的商標(biāo)性使用，僅是描述商品特點(diǎn)的描述性使用，雖然使用了廣場(chǎng)舞一詞，但并未侵害涉案商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)。對(duì)于和言順?lè)b行認(rèn)為被訴行為侵害其商標(biāo)權(quán)的主張，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。
關(guān)于和言順公司認(rèn)為被訴侵害商標(biāo)權(quán)的行為亦同時(shí)構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的主張，由于淘寶公司使用廣場(chǎng)舞一詞是為描述商品特點(diǎn)而使用，不會(huì)造成相關(guān)公眾的混淆和誤認(rèn)，也并無(wú)證據(jù)顯示淘寶公司有攀附涉案商標(biāo)及商品的主觀惡意，故和言順?lè)b行關(guān)于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的主張，亦缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，法院不予支持。和言順?lè)b行認(rèn)為百度公司存在幫助侵權(quán)行為的主張亦不能成立。
據(jù)此，一審法院判決：駁回深圳市南山區(qū)和言順?lè)b行的全部訴訟請(qǐng)求。
和言順?lè)b行不服一審判決，上訴到北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院。
經(jīng)二審法院查詢，第9057415號(hào)“廣場(chǎng)舞”商標(biāo)及第10771698號(hào)“廣場(chǎng)舞”商標(biāo)于2019年12月20日由和言順?lè)b行轉(zhuǎn)至深圳市廣場(chǎng)舞品牌管理有限公司名下，二審法院依法追加深圳市廣場(chǎng)舞品牌管理有限公司為本案第三人。
二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一、淘寶公司是否侵犯了和言順?lè)b行的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)以及是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng);二、百度公司是否存在幫助侵權(quán)行為。
未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可，在同一種商品或服務(wù)上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品或服務(wù)上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為。本案中，和言順?lè)b行系第9057415號(hào)、第10771698號(hào)“廣場(chǎng)舞”圖文商標(biāo)的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人，依法對(duì)涉案商標(biāo)享有專用權(quán)，在該商標(biāo)注冊(cè)有效期限內(nèi)依法享有專有使用權(quán)，他人未經(jīng)許可不得在同類商品或服務(wù)上擅自使用與該商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識(shí)。商標(biāo)的描述性使用是指商標(biāo)的內(nèi)容或含義描述了該商標(biāo)指定使用商品的內(nèi)容，或者該商品的成分、性質(zhì)、用途、功能、特點(diǎn)、質(zhì)量、重量、數(shù)量或其他特點(diǎn)。商標(biāo)合理使用應(yīng)當(dāng)具備以下構(gòu)成要件：(一)使用出于善意;(二)不是作為商標(biāo)使用;(三)使用只是為了說(shuō)明或者描述自己的商品或者服務(wù);(四)使用不會(huì)造成相關(guān)公眾的混淆、誤認(rèn)。本案中，淘寶公司使用廣場(chǎng)舞一詞僅是為描述服裝商品特點(diǎn)而使用，屬于商標(biāo)的描述性使用，不構(gòu)成對(duì)涉案商標(biāo)的商標(biāo)性使用，不會(huì)造成相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn)，且在案證據(jù)無(wú)法證明淘寶公司在使用廣場(chǎng)舞一詞時(shí)具有主觀惡意。因此，淘寶公司未侵犯和言順?lè)b行的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，其行為也未構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，百度公司亦不存在幫助侵權(quán)行為。
綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。
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